對(duì)于股權(quán)投資事項(xiàng)來說，不管是對(duì)孵化器還是發(fā)展期，亦或者是成熟期的企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資，離不開對(duì)目標(biāo)公司的盡職調(diào)查，核心調(diào)查分財(cái)務(wù)盡職調(diào)查和法律盡職調(diào)查，前者是主要由外聘的會(huì)計(jì)師事務(wù)所負(fù)責(zé)，后者主要由專業(yè)的律師事務(wù)所負(fù)責(zé)，但是部分投資類公司會(huì)自行組織進(jìn)行法律盡職調(diào)查，由投資部牽頭，只不過，除非項(xiàng)目涉及過會(huì)時(shí)需要第三方的意見來作為過會(huì)的較為客觀的參考時(shí)更多地會(huì)外聘專業(yè)的律師事務(wù)所，而律師事務(wù)所對(duì)于承辦該類事項(xiàng)意味著需要履行謹(jǐn)慎盡職的義務(wù)，并就此發(fā)表獨(dú)立、客觀以及專業(yè)的意見。

然而，對(duì)于諸多法律盡職調(diào)查來說，除了目標(biāo)公司的具體情況不同外，很多律師事務(wù)所逐步就法律盡職調(diào)查事項(xiàng)形成了一定的清單和法律意見書模版，但是筆者認(rèn)為，這種過于依賴于模版或者叫做“套路”來說，很容易僵化律師的思維，甚至乎，多數(shù)從事法律盡職調(diào)查事項(xiàng)的律師屬于非訴類律師，非訴做多了容易忽視在發(fā)生訴訟危機(jī)時(shí)的實(shí)務(wù)評(píng)估，筆者曾經(jīng)發(fā)表過一篇文章，名為《有限責(zé)任公司股權(quán)投資法律盡職調(diào)查中的關(guān)注點(diǎn)和意識(shí)難點(diǎn)》，前述文章中曾經(jīng)提及一個(gè)觀點(diǎn)，便是投資方應(yīng)該對(duì)“控股股東或者大股東的個(gè)人婚姻情況”進(jìn)行調(diào)查了解。當(dāng)時(shí)，不少人跌破眼鏡，包括筆者之前的客戶在委托筆者作某個(gè)項(xiàng)目的盡職調(diào)查事項(xiàng)聽到該觀點(diǎn)時(shí)也是如此，故而，借此，擴(kuò)展一下前述文章提及該觀點(diǎn)的原因。

一、常規(guī)股權(quán)法律盡職調(diào)查內(nèi)容

要說常規(guī)的缺陷，首先得了解常規(guī)的股權(quán)投資盡職調(diào)查事項(xiàng)的內(nèi)容，一般律師事務(wù)所會(huì)出具以下目錄清單給目標(biāo)公司配合準(zhǔn)備，如：

（一）公司設(shè)立及歷史沿革文件（工商登記檔案）

1.公司的營業(yè)執(zhí)照、公司章程、工商局登記信息單[含股權(quán)結(jié)構(gòu)]、組織機(jī)構(gòu)代碼證、及其他從事業(yè)務(wù)生產(chǎn)的許可、批準(zhǔn)證書。

2.公司設(shè)立登記文件，包括但不限于公司章程、政府主管部門批準(zhǔn)設(shè)立文件、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告(如有)、驗(yàn)資報(bào)告。

3.公司歷次股權(quán)演變文件，包括但不限于董事會(huì)決議、股東會(huì)決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓(受讓)協(xié)議、增資擴(kuò)股協(xié)議、公司歷次章程修訂案、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告(如有)、驗(yàn)資報(bào)告。

4.公司歷次資本金變化的情況，如增資協(xié)議或者決議、評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告、公司章程變更。

5.公司股東所持有的公司股權(quán)目前是否存在質(zhì)押、凍結(jié)及其它權(quán)屬爭(zhēng)議的情況，若存在，請(qǐng)?zhí)峁┯嘘P(guān)主合同、質(zhì)押合同、質(zhì)押登記證明文件、司法裁定等相關(guān)文件。

6.其他與公司歷史沿革有重要性的文件。

 （二）公司重大債權(quán)債務(wù)文件

公司是否有將要履行、正在履行或有可能產(chǎn)生潛在的重大債務(wù)的合同、協(xié)議或其它有約束力的文件，包括但不限于下列文件：

1. 借款合同(包括但不限于銀行借款合同、股東借款、民間借款、外債合同)。

2. 擔(dān)保合同(保證、抵押、質(zhì)押等合同文件)。

3. 公司出具的擔(dān)保函、履約保證函及其它具有擔(dān)保性質(zhì)的承諾。

4. 重大資產(chǎn)買賣合同。

5. 重大資產(chǎn)租賃合同、辦公場(chǎng)所租賃合同。

（三）公司的業(yè)務(wù)和合同

公司要履行、正在履行或者已經(jīng)履行完畢的重大經(jīng)營性合同、協(xié)議或其它有約束力的文件，包括但不限于下列文件：

1.與其他公司或個(gè)人重要的代銷、代租等合作協(xié)議；

2.與客戶簽訂的團(tuán)購性的合作協(xié)議；

3.對(duì)外重大的戰(zhàn)略性投資協(xié)議（如股權(quán)投資、項(xiàng)目投資）；

4.其他重要的經(jīng)營性協(xié)議

（四）公司稅務(wù)相關(guān)文件

公司是否依法繳納相關(guān)稅收和是否受到稅務(wù)處罰的說明，若有請(qǐng)?zhí)峁┨幜P決定書。

（五）公司員工及社會(huì)保險(xiǎn)

1、公司員工人事概況（是否所有員工都簽訂了勞動(dòng)合同）。

2、公司員工勞動(dòng)合同，特別高管人員的勞動(dòng)合同（主要是營銷中心副經(jīng)理、研發(fā)中心副經(jīng)理、運(yùn)營中心總經(jīng)理、品控中心副經(jīng)理、后勤中心副經(jīng)理、董事長）。

3、公司員工社會(huì)保險(xiǎn)繳納情況匯總表。

（六）公司重大訴訟、仲裁、行政處罰文件

1. 公司尚未了結(jié)的重大訴訟、仲裁、行政處罰案件的簡(jiǎn)要說明，包括但不限于受理案件的部門、提起訴訟、仲裁或作出行政處罰的日期、案件的當(dāng)事人和代理人、案由、案件主要事實(shí)、案件處理結(jié)果法律文書等。

2. 公司與上述尚未了結(jié)的重大訴訟、仲裁、行政處罰案件相關(guān)的法律文書，包括但不限于法院判決書、仲裁裁決書、調(diào)解書、行政處罰決定書等。

（七）公司的無形資產(chǎn)

1.公司所擁有、使用或被許可使用的所有著作權(quán)、專利、專有技術(shù)、商標(biāo)、商號(hào)、網(wǎng)絡(luò)域名或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的清單；

2.就上述每一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，請(qǐng)?zhí)峁┮韵略敿?xì)資料及相關(guān)文件（如適用）：

（1）產(chǎn)品/服務(wù)類別；

（2）注冊(cè)國家；

（3）注冊(cè)號(hào)碼；

（4）所有人/注冊(cè)人名稱；

（5）權(quán)利登記證明或類似文件；

（6）申請(qǐng)日期/首次登記的日期；

（7）任何使用協(xié)議或轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（8）年費(fèi)繳付收據(jù)副本。

（八）公司的固定資產(chǎn)

1.房地產(chǎn)買賣合同及其支付購房款項(xiàng)的收據(jù)、發(fā)票。

2.房地產(chǎn)證；

3.房地產(chǎn)抵押合同、按揭借款合同及借款收據(jù)；

4.房地產(chǎn)權(quán)利限制的其他情況（如查封）；

5.房地產(chǎn)租賃合同。

看完上面的內(nèi)容，是否覺得，沒啥異常的，但是最大的問題出在對(duì)目標(biāo)公司“人合”方面的調(diào)查。所謂目標(biāo)公司人合方面的調(diào)查，常規(guī)的法律盡職調(diào)查僅是針對(duì)“目標(biāo)公司的治理結(jié)構(gòu)以及關(guān)聯(lián)公司的情況”以及“勞動(dòng)用工情況”，但是，這種僵化不區(qū)分的法拉利盡職調(diào)查，實(shí)際上忽略了股權(quán)投資者最根本性的出發(fā)點(diǎn)，即其投資目標(biāo)公司看重的是目標(biāo)公司的發(fā)展?jié)摿€是核心團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性，甚至乎是兩者兼具，尤其是核心團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性，比如2016年地產(chǎn)界最火熱的話題是“萬科被舉牌”，但是筆者認(rèn)為，其實(shí)關(guān)注的不是“萬科本身被舉牌”，而是引領(lǐng)萬科走到今天的“管理層被舉牌”，也就是一個(gè)公司無論如何發(fā)展，其畢竟是法律上虛擬的人格，其最終還是落到人的身上，不管是國外的蘋果，亦或者是國內(nèi)的阿里巴巴，無論是萬科亦或者是萬達(dá)，其企業(yè)的興衰成敗，總是源于一個(gè)核心的靈魂人物或者團(tuán)隊(duì)。

因此，股權(quán)投資的目標(biāo)公司更多體現(xiàn)的是有限責(zé)任公司，而有限責(zé)任公司雖然區(qū)別與合伙企業(yè)明顯的人合性以及股份制公司明顯的資合性，但是，筆者認(rèn)為，有限責(zé)任公司兼具人合與資合的方面來說，“人合性”偏重，因此，對(duì)目標(biāo)公司的法律盡職調(diào)查應(yīng)該進(jìn)一步關(guān)注對(duì)“人合”方面的調(diào)查，筆者重點(diǎn)說明的就是“包括但不限于實(shí)際控制人、控股股東甚至核心管理層的婚姻情況調(diào)查（下列簡(jiǎn)稱“核心人物的婚姻狀況”）”。這里需要說明的是，所謂的前述實(shí)際控制人亦或者是控股股權(quán)是指穿透后的自然人，并不是指一個(gè)組織形式。

二、為何需要關(guān)注核心人物的婚姻狀況

首先，股權(quán)投資與債權(quán)投資或者證券投資不同，其更多的是對(duì)目標(biāo)公司長期的投資，投資周期以及可能的投資兌現(xiàn)空間較大，但是，也正是基于這個(gè)原因，所以股權(quán)投資是“用手投資”。多數(shù)投資方看重的雖然是目標(biāo)公司的潛在發(fā)展，但是任何投資首先看的是目標(biāo)公司的核心人物是否屬于“可合作的伙伴”，這里包括純財(cái)務(wù)投資者以及深入目標(biāo)公司管理的投資者。但是任何核心人物，如果其在“前方打仗，后院卻起火”，想想該核心人物也可能無法安心投身于目標(biāo)公司，說不句好聽，萬一其配偶三天兩頭登門拜訪目標(biāo)公司，這畢竟對(duì)目標(biāo)公司的運(yùn)營是會(huì)產(chǎn)生非常不好的影響。

其次，核心人物的婚姻危機(jī)可能會(huì)導(dǎo)致目標(biāo)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化。熟悉股權(quán)投資合同合同的投資機(jī)構(gòu)或者律師均知道，在股權(quán)投資事項(xiàng)中經(jīng)常會(huì)設(shè)置“反稀釋條款”，該條款說白了也就是避免股權(quán)架構(gòu)被稀釋，也避免股權(quán)架構(gòu)的變動(dòng)，影響穩(wěn)定性，但是該條款其實(shí)法律上可是留了一個(gè)破解的辦法，雖然筆者不是雷鋒，但是筆者是律師總會(huì)想多那么一點(diǎn)點(diǎn)。那么如何破？簡(jiǎn)單來說，就是《婚姻法》以及《公司法》聯(lián)系起來。

根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，個(gè)人婚后取得的財(cái)產(chǎn)屬于夫妻共有財(cái)產(chǎn)，其中當(dāng)然包括目標(biāo)公司的股權(quán)，而《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第十五條規(guī)定“夫妻雙方分割共同財(cái)產(chǎn)中的股票、債券、投資基金份額等有價(jià)證券以及未上市股份有限公司股份時(shí)，協(xié)商不成或者按市價(jià)分配有困難的，人民法院可以根據(jù)數(shù)量按比例分配?！绷硗?，第十六條亦規(guī)定“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：(一)夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；(二)夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價(jià)格購買該出資額的，人民法院可以對(duì)轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價(jià)格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會(huì)決議，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料?！蓖瑫r(shí)，根據(jù)《公司法》第七十二條的規(guī)定“人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！本C合前述《婚姻法》和《公司法》的規(guī)定可知，股權(quán)投資過程中，作為核心人物的配偶是有權(quán)利且非常有可能性進(jìn)入目標(biāo)公司當(dāng)起股東，亦或者是投資者在未獲得投資回報(bào)時(shí)卻可能為了保住目標(biāo)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)而付出承重的代價(jià)，那么，這個(gè)是否是核心人物違反了“反稀釋”的條款呢？顯然，不是，有興趣就回頭翻看一下各位投資機(jī)構(gòu)大佬們手中的“投資協(xié)議或者合同中所謂的反稀釋條款針對(duì)的對(duì)象以及行為”。

有些讀者看完可能覺得筆者是天馬行空，亂想一通，為了防止被人的口水淹沒，筆者舉一個(gè)上市公司的例子來說，根據(jù)中國基金報(bào)記者儲(chǔ)澤的報(bào)道，2016年12月28日晚，湯臣倍健就公告，其董事湯暉與老婆黃琨離婚，并且還達(dá)成了財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議。湯暉將湯臣倍健公司的股票2224萬股，占總股本的1.5126%中的1406.4萬股分割給黃琨。前述協(xié)議是分出去湯暉持有股票的63%，其中有限售條件流通股的比例還特別高，占到80%。按照湯臣倍健今天的收盤價(jià)12.05元測(cè)算，分出去的這部分股權(quán)市值將近1.7億元。也就說，上市公司的股東一離婚，連有關(guān)監(jiān)管限售股的規(guī)定都破了，難道有限責(zé)任公司的投資協(xié)議中約定的“反稀釋”條款能比監(jiān)管的嚴(yán)苛？

再借用上述報(bào)道中提及的事情，即“比方說，如今人們?cè)谟懻撏炼咕W(wǎng)盛衰時(shí)，就普遍認(rèn)為，當(dāng)年土豆網(wǎng)最終未能赴美上市而是賣給了優(yōu)酷，有一個(gè)很大的原因是因?yàn)楫?dāng)時(shí)土豆網(wǎng)CEO王微在和妻子楊蕾鬧離婚，股權(quán)分割問題導(dǎo)致上市計(jì)劃受阻。這婚離的損失得多大?！庇直热纭?016年初，電科院公告一高管離婚并且把一部分股權(quán)劃給前妻，公告一出，電科院隨即跌停。大半年后，這位高管也辭職，離開了電科院。”

準(zhǔn)上市公司因核心人物的婚姻問題導(dǎo)致上市公司受阻，而上市后的公司因?yàn)楹诵娜宋锏幕橐鰡栴}導(dǎo)致股票跌停，再者，如2016年娛樂圈的“寶寶婚姻”事件，那可不是娛樂新聞而已，背后牽扯著多少公司的股權(quán)問題以及投資者的投資預(yù)期。

三、問題是怎么查又如何補(bǔ)漏

中國人離不開一個(gè)情節(jié)，是“家丑不宜外揚(yáng)”，所以要問及核心人物的婚姻狀況，甚至調(diào)查，估計(jì)翻臉就走人了，但是，筆者認(rèn)為，隨著目前國內(nèi)婚姻觀念的改變，從以前對(duì)于簽署婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)協(xié)議或者財(cái)產(chǎn)公證的問題避而不談，談則色變，到現(xiàn)在逐漸的接受，甚至還出現(xiàn)了所謂的婚內(nèi)“AA制”或者“AB制”都有的情況來說，其實(shí)，問題在于溝通，而不在于問什么內(nèi)容。當(dāng)然，太過的內(nèi)容就不要問了。

另一方面，對(duì)于目標(biāo)公司來說，每一次接觸投資機(jī)構(gòu)的盡職調(diào)查，基本上目標(biāo)公司也是被翻了個(gè)底朝天，要說涉及秘密的問題，本身就不少，如果核心人物的婚姻狀況也在投資考慮的范圍內(nèi)，無非也就是加多一項(xiàng)而已，本身與目標(biāo)公司被盡調(diào)無本質(zhì)上的區(qū)別，而對(duì)于核心人物來說，也可以要求投資機(jī)構(gòu)對(duì)此履行保密義務(wù)，同時(shí)約定保密責(zé)任，至于投資機(jī)構(gòu)如何溝通，又如何設(shè)置相應(yīng)的條款來補(bǔ)充可能因?yàn)楹诵娜宋锘橐鰻顩r的變動(dòng)而影響到目標(biāo)公司甚至目標(biāo)公司的股權(quán)穩(wěn)定性，那么就留待各投資機(jī)構(gòu)以及律師同行去考慮。

需要提及的一點(diǎn)，別光顧著盡調(diào)以及投資協(xié)議的擬定，切忌需要注意目標(biāo)公司章程的調(diào)整，要知道，目標(biāo)公司的章程才是“王牌”，因?yàn)槠渚哂幸欢ǖ墓拘?。至于各位讀者也別誤會(huì)，以為本文提及的核心人物是指男性，別忘了，現(xiàn)代的女性企業(yè)家可不比男性弱多少，權(quán)利是平等的，而投資的目標(biāo)公司的核心人物可是男女均有可能。