一、關(guān)于專有技術(shù)概念的理解

專有技術(shù)是沒有申請知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的非專利技術(shù)，關(guān)于專有技術(shù)的概念我國法律上沒有明確的界定，而是從工業(yè)技術(shù)和生產(chǎn)管理及商業(yè)經(jīng)營幾個(gè)方面有所側(cè)重地作出界定。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定：“......商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第二款規(guī)定：“技術(shù)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息?！币虼?，專有技術(shù)通?？梢岳斫鉃椋骸跋碛幸欢▋r(jià)值的可以利用的，為有限范圍專家知道的，未在任何地方公開過其完整形式和不作為工業(yè)權(quán)取得任何形式保護(hù)的技術(shù)知識、經(jīng)驗(yàn)、數(shù)據(jù)、方法或者上述對象的組合”[i]。

由此可以看出專有技術(shù)具有秘密性、實(shí)用性和可傳授性。秘密性是專有技術(shù)存在的前提，也是有價(jià)值的關(guān)鍵。一旦喪失秘密性，專有技術(shù)便進(jìn)入了公共領(lǐng)域，其他人可隨意獲取，即失去了其商業(yè)價(jià)值。而實(shí)用性是專有技術(shù)轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)要件，它必須能夠直接應(yīng)用于生產(chǎn)、經(jīng)營和管理實(shí)踐。專有技術(shù)還應(yīng)當(dāng)有可傳授性，若專有技術(shù)具有強(qiáng)烈的人身依附性，難以傳授轉(zhuǎn)移，便不具備作為技術(shù)貿(mào)易標(biāo)的進(jìn)行交易的條件。

二、關(guān)于專有技術(shù)的所有權(quán)應(yīng)關(guān)注的問題

1、關(guān)注擬作價(jià)出資的專有技術(shù)是否是職務(wù)技術(shù)成果

根據(jù)《合同法》第三百二十六條，及《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條、第三條、第四條關(guān)于職務(wù)技術(shù)成果的界定，我們應(yīng)關(guān)注：

（1）擬用于出資的專有技術(shù)，是否是出資人在離開原工作崗位后一年內(nèi)，繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責(zé)或者交付的任務(wù)有關(guān)的技術(shù)開發(fā)工作所形成的。若是，則該專有技術(shù)屬于出資人原單位的職務(wù)技術(shù)成果，出資人對其不享有所有權(quán)，不能用于出資。

（2）擬用于出資的專有技術(shù)，是否屬于出資人因履行其在某企業(yè)任職時(shí)的崗位職責(zé)或承擔(dān)該企業(yè)交付的技術(shù)研發(fā)任務(wù)而形成的。若是，則該專有技術(shù)屬于職務(wù)技術(shù)成果，出資人對其不享有所有權(quán)，不能用于出資。

2、關(guān)注擬作價(jià)出資的專有技術(shù)是否是委托研發(fā)的技術(shù)成果

根據(jù)《合同法》第三百二十四條，當(dāng)事人之間可以簽署技術(shù)合同就技術(shù)的研發(fā)等事宜進(jìn)行約定。因此，我們應(yīng)關(guān)注擬用于出資的專有技術(shù)是否是出資人受委托研發(fā)而形成，且出資人與委托方約定專有技術(shù)權(quán)利歸屬于委托方。若是，則出資人對其不享有所有權(quán)，不能用于出資。

3、關(guān)注擬作價(jià)出資的專有技術(shù)所有權(quán)的其他問題

（1）應(yīng)關(guān)注該擬出資的專有技術(shù)是否已經(jīng)設(shè)置擔(dān)保物權(quán)；是否會侵犯第三方的權(quán)利；是否曾投資于其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司或者其他類型的企業(yè)法人。

（2）應(yīng)關(guān)注擬出資的專有技術(shù)是否已經(jīng)公開。

（3）應(yīng)關(guān)注專有技術(shù)脫離出資人或研發(fā)技術(shù)團(tuán)隊(duì)成員后，能否為公司所運(yùn)用、能否為公司創(chuàng)造價(jià)值。

三、關(guān)于專有技術(shù)作價(jià)出資時(shí)應(yīng)關(guān)注的問題

1、擬出資的專有技術(shù)應(yīng)經(jīng)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估

根據(jù)《公司法》第二十七條規(guī)定：“出資人可以以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；……對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，……。”因此以專有技術(shù)出資，應(yīng)經(jīng)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估。

對于專有技術(shù)的評估，我們應(yīng)關(guān)注資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)出具的評估報(bào)告中評估的對象與擬出資的標(biāo)的是否一致，因?yàn)閷?shí)踐中，有的出資人提供的《評估報(bào)告》中評估的對象與其擬出資的對象粗略看起來有些相似，但實(shí)際可能并非出資人所指的專有技術(shù)。

2、應(yīng)當(dāng)簽署《專有技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》轉(zhuǎn)讓專有技術(shù)所有權(quán)

出資人及所有的該專有技術(shù)研發(fā)團(tuán)隊(duì)人員應(yīng)與公司簽署《專有技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定擬出資的專有技術(shù)所有權(quán)歸屬于公司，出資人、所有的該專有技術(shù)研發(fā)團(tuán)隊(duì)人員對專有技術(shù)不再享有任何的權(quán)利；若該專有技術(shù)具有相關(guān)權(quán)利證明，則應(yīng)向公司提供相關(guān)的權(quán)利證明文件。