一、資金出境監(jiān)管工作流程調(diào)整動態(tài)

近期在岸和離岸人民幣匯率持續(xù)走低，人民幣貶值預(yù)期強烈。網(wǎng)上傳出基于外匯收支壓力，外匯局（“外匯局”）和人民銀行召開會議調(diào)整資金出境監(jiān)管工作流程，監(jiān)管風(fēng)險升級。

二、 被視為異常情況和需密切關(guān)注的境外投資行為

（一）被密切關(guān)注的幾類境外投資業(yè)務(wù)包括

2016年12月6日外匯局發(fā)布了發(fā)展改革委、商務(wù)部、人民銀行、外匯局四部門《發(fā)展改革委等四部門就當(dāng)前對外投資形勢下中國相關(guān)部門將加強對外投資監(jiān)管答記者問》表示，監(jiān)管部門密切關(guān)注幾下等類型的投資：

房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等領(lǐng)域出現(xiàn)的一些非理性對外投資；

大額非主業(yè)投資；

有限合伙企業(yè)對外投資；

快設(shè)快出；

母小子大。

（二）視為異常情況的四類境外投資業(yè)務(wù)

2016年12月8日外匯局有關(guān)負責(zé)人接受新華社記者專訪時表示，境外投資行為異常情況大致分為四類：

部分成立不足數(shù)月的企業(yè)，在無任何實體經(jīng)營的情況下即開展境外投資業(yè)務(wù)（“快設(shè)快出”）；

部分企業(yè)境外投資規(guī)模遠大于境內(nèi)母公司注冊資本，企業(yè)財務(wù)報表反映的經(jīng)營狀況難以支撐其境外投資的規(guī)模（“母小子大”）；

個別企業(yè)境外投資項目與境內(nèi)母公司主營業(yè)務(wù)相去甚遠，不存在任何相關(guān)性；

個別企業(yè)投資人民幣來源異常，涉嫌為個人向境外非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和地下錢莊非法經(jīng)營。

三、監(jiān)管部門對境外投資的公開態(tài)度

2016年11月28日外匯局發(fā)布了《發(fā)展改革委、商務(wù)部、人民銀行、外匯局四部門負責(zé)人答記者問》，表示：對外投資的方針政策和管理原則是明確的，即堅持實施新一輪高水平對外開放，堅持實施“走出去”戰(zhàn)略，堅持企業(yè)主體、市場原則、國際慣例、政府引導(dǎo)，堅持實施以備案制為主的對外投資管理方式…把推進對外投資便利化和防范對外投資風(fēng)險結(jié)合起來，按有關(guān)規(guī)定對一些企業(yè)對外投資項目進行核實，促進對外投資持續(xù)健康發(fā)展。

2016年12月6日外匯局最新發(fā)布了發(fā)展改革委、商務(wù)部、人民銀行、外匯局四部門《發(fā)展改革委等四部門就當(dāng)前對外投資形勢下中國相關(guān)部門將加強對外投資監(jiān)管答記者問》表示： 我國對外投資的方針政策和管理原則是明確的，我們鼓勵企業(yè)參與國際經(jīng)濟競爭與合作、融入全球產(chǎn)業(yè)鏈和價值鏈的方針沒有變，堅持對外投資“企業(yè)主體、市場原則、國際慣例、政府引導(dǎo)”的原則沒有變，推進對外投資管理“簡政放權(quán)、放管結(jié)合、優(yōu)化服務(wù)”改革的方向也沒有變。

我們支持國內(nèi)有能力、有條件的企業(yè)開展真實合規(guī)的對外投資活動，參與“一帶一路”共同建設(shè)和國際產(chǎn)能合作，促進國內(nèi)經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級，深化我國與世界各國的互利合作。同時，監(jiān)管部門也密切關(guān)注包括上文提到幾類對外投資中存在的風(fēng)險隱患，建議有關(guān)企業(yè)審慎決策。

對外投資管理機制是我國開放型經(jīng)濟體制的重要組成部分，我們將把完善中長期制度建設(shè)和短期相機調(diào)控結(jié)合起來，在推進對外投資便利化的同時防范對外投資風(fēng)險，完善和規(guī)范市場秩序，促進對外投資健康有序發(fā)展，保持國際收支基本平衡。

12月8日外匯局有關(guān)負責(zé)人接受新華社記者專訪時表示， 外匯局一直強調(diào)支持有能力和有條件的企業(yè)開展真實合規(guī)的對外投資業(yè)務(wù)。對于真實合理的對外投資資金匯出需求，外匯局一直予以保障。目前我們主要是從做好真實和合規(guī)性的角度開展工作，堅持對外直接投資購付匯的實需原則，同時對于虛假的對外投資行為保持打擊力度。

這意味著：真實、合法合規(guī)操作的對外投資項目不會被禁止，但監(jiān)管部門會加大對項目真實性和合規(guī)性審核，預(yù)計資金匯出時間可能會延長。

涉及到上文監(jiān)管部門明確表示密切關(guān)注或異常的幾種類型對外投資，應(yīng)審慎決策、盡量避免，涉及到違反有關(guān)法律法規(guī)的應(yīng)嚴禁投放。

四、 銀行實際操作現(xiàn)狀

據(jù)了解，目前多家銀行均已開始執(zhí)行人民銀行嚴格監(jiān)管的政策要求，暫緩操作11月28日后需購匯付款的，以及超過500萬美元的匯款業(yè)務(wù)操作。

目前已被暫緩操作的案例中包括已取得境外投資批準證書等待辦理外匯登記的，以及已經(jīng)完成外匯登記等待放款的情形，金額也從2000萬人民幣到3500萬美元不等。暫緩放款的原因是根據(jù)文首的會議精神，500萬元美金以上的外匯出境須監(jiān)管約談，而監(jiān)管約談的方式和操作流程尚未明確，在明確之前，各商業(yè)銀行暫不操作外匯登記、購/換匯或付款事宜。

據(jù)以往經(jīng)驗，約談的形式為境內(nèi)投資主體負責(zé)人與監(jiān)管機構(gòu)直接溝通，提供資金來源、項目真實性等問題做出解釋，但此次約談具體操作仍待監(jiān)管機構(gòu)進一步明確。

五、 相應(yīng)操作建議

在設(shè)計境外投資方案時，盡量避免觸及媒體報道中的“被視為異常情況以及需要密切關(guān)注的境外投資業(yè)務(wù)”。涉及到監(jiān)管部門明確表述將密切關(guān)注的房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等領(lǐng)域出現(xiàn)的一些非理性對外投資的傾向，以及大額非主業(yè)投資、有限合伙企業(yè)對外投資、“母小子大”、“快設(shè)快出”等類型對外投資，應(yīng)審慎決策：

建議采取成立境內(nèi)有限責(zé)任公司，替代境內(nèi)合伙企業(yè)作為境外直接投資主體。

建議避免母小子大和快設(shè)快出的情形。建議用有實體運營、擁有一定資產(chǎn)規(guī)模的境內(nèi)公司進行申請ODI。

對于房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等行業(yè)建議審慎。

另外，關(guān)于內(nèi)保/存外貸方式需提示的是，內(nèi)保/存外貸雖然免于外匯登記，但為確保未來投資收益返回境內(nèi)辦理內(nèi)保/存外貸后應(yīng)辦理ODI手續(xù)。內(nèi)保/存外貸的方式看似不直接面臨本次監(jiān)管要求的約談事宜，但預(yù)計銀行對相關(guān)操作程序更加謹慎，時間和辦理流程上不確定性可能會增加。

據(jù)業(yè)內(nèi)人士預(yù)測，未來一到兩周將會出臺正式文件及操作細則，建議境外投資主體與有關(guān)部門積極溝通，我們也將持續(xù)關(guān)注。

建議合理安排資金出海的路徑、步驟、時間，研究可能的替代方案。盡早排隊辦理各項監(jiān)管部門手續(xù)，主動約談監(jiān)管部門說明投資情況。在交易文本中做好關(guān)于政府審批風(fēng)險分配（尤其是中國政府投資審批），對審批是否和反向分手費掛鉤，以及反向分手費占交易價金的比例和額度進行妥善的、符合市場管理的安排，做好交易的風(fēng)險控制。