計算機軟件知識保護采用商業(yè)秘密保護方式進行保密存在很多的優(yōu)勢。相較于單純的軟件著作權(quán)申請登記保護,商業(yè)秘密保護可以更好地將軟件的思想加以保護,以此擴大了軟件保護范圍實現(xiàn)較好的保護效果。
我國《反不正當競爭法》第10條規(guī)定,“本條所稱商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”這一法律規(guī)定是界定商業(yè)秘密的基本原則和標準。從這一規(guī)定中不難看出商業(yè)秘密具有以下四個特征:一是,為公眾所知悉的客觀性;二是,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益的價值性;三是,用于解決生產(chǎn)、經(jīng)營中的現(xiàn)實問題的實用性;四是,權(quán)利人為防止商業(yè)秘密外泄、避免被他人知悉或竊用,必然會采取一定的保密措施。商業(yè)秘密的客觀性、價值性、實用性、主觀性構(gòu)成了商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。那么計算機軟件在開發(fā)、生產(chǎn)銷售的過程中,各環(huán)節(jié)中商業(yè)秘密是如何體現(xiàn)出來的。
(一)計算機軟件中“不為公眾所知悉”的標準的劃分及界定
根據(jù)國家工商行政管理局1995年11月23日發(fā)布的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第2條的規(guī)定,“不為公眾所知悉”是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。“不為公眾所知悉”同時意味著該商業(yè)秘密知曉的范圍應限定為非常有限的特定人員,如果公眾周知或系公用的通用技術(shù)和經(jīng)營方法等,則不是秘密。根據(jù)軟件開發(fā)特點和商業(yè)秘密的法律構(gòu)成要件,一般應從技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密兩個方面來界定。
第一,計算機軟件的技術(shù)秘密可以按照以下不同的標準劃分:
(1)可以按照計算機軟件技術(shù)的載體劃分(其中包括紙介質(zhì)、磁介質(zhì)、光介質(zhì)和人的大腦)。
(2)可以按照計算機軟件開發(fā)、生產(chǎn)及銷售的不同環(huán)節(jié)劃分。因為在生產(chǎn)的過程中,不同的階段,有不同的秘密,且秘密有其發(fā)展的階段性和時間性。
(3)可以按照秘密級別劃分。
(4)也可以按照人員所掌握商業(yè)秘密的程度劃分。
(5)還可以按照企業(yè)制度的管理方式劃分商業(yè)秘密。無論哪一種劃分標準或方式,其信息都是不為公眾所知悉,即只限于有限人員了解和掌握。
無論哪一種劃分均應考慮以下幾個要素:計算機源程序、不同階段的開發(fā)文檔、開發(fā)人員。計算機源程序和文檔應包括:用自然語言或者形式化語言所編寫的文字資料和圖表,描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法,如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等。計算機程序是指源程序和目標代碼。開發(fā)人員應包括:總體設(shè)計人員、程序的調(diào)試人員、測試人員。計算機商業(yè)秘密的經(jīng)濟信息應包括:在軟件的銷售環(huán)節(jié)中客戶名單、產(chǎn)銷的策略、銷售的渠道、投標中的內(nèi)容和標底,還有與開發(fā)生產(chǎn)、經(jīng)營活動有關(guān)的商業(yè)信息。
(二)計算機軟件能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益
按照《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》,是指能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢。商業(yè)秘密的價值性指其現(xiàn)在使用給權(quán)利人帶來的現(xiàn)實的經(jīng)濟利益以及通過將來的使用而體現(xiàn)出來的預期經(jīng)濟利益或潛在的競爭優(yōu)勢。如果一項未公開的技術(shù)或經(jīng)營信息不能給權(quán)利人帶來某種競爭優(yōu)勢或經(jīng)濟利益,就沒有秘密性,法律也沒有對之進行保護的必要。這種經(jīng)濟利益既可以表現(xiàn)為財富的直接增加也可以表現(xiàn)為所需投入的減少,如在計算機軟件開發(fā)、生產(chǎn)及銷售的過程中,降低能耗、減少風險、避免實驗失敗或計劃重復等。同時還可以表現(xiàn)為競爭對手若獲取此信息,必須支付相應的代價。
(三)實用性
實用性是指該信息具有確定的可應用性。實用性要求商業(yè)秘密合乎使用,是能夠?qū)嶋H操作的信息,能夠用于解決軟件開發(fā)、生產(chǎn)和經(jīng)營中的實際問題。沒有實用性的技術(shù)信息或經(jīng)營信息不能成為商業(yè)秘密,它可以體現(xiàn)為程序、方法、技術(shù)、設(shè)計等。
(四)權(quán)利人應當采取保密措施
作為受法律保護的商業(yè)秘密,權(quán)利人為防止商業(yè)秘密外泄、避免被他人知悉或竊用,必然會采取一定的保密措施,使他人無法通過正當?shù)耐緩胶头绞将@得該秘密,如果權(quán)利人對其商業(yè)秘密不采取任何措施,他人都比較容易知悉,成為在公眾中廣為傳播的技術(shù)信息和經(jīng)營信息,那么這個商業(yè)秘密也就不再是法律意義上的商業(yè)秘密。保密措施可以是行政措施、技術(shù)性措施或法律措施,其具體形式多種多樣,因秘密內(nèi)容而異。
上述四點的分析從商業(yè)秘密的角度全面的揭示了在軟件保護層面上的操作思路,客戶需要在上述幾點的基礎(chǔ)上加強保護措施,以使發(fā)生侵權(quán)后能夠有效的進行軟件侵權(quán)維權(quán)。