隨著雙十一的臨近，一些由大促帶來的法律風(fēng)險也隨之而來。本文將重點講解大促期間商家容易遇到的知識產(chǎn)權(quán)問題及如何預(yù)防知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)，還有商家在促銷活動中極易觸碰違規(guī)違法的幾個重要點，包括職業(yè)投訴人問題，進(jìn)而給我們商家提供一些實用的指導(dǎo)意見。
一、大促期間商家容易遇到的知識產(chǎn)權(quán)問題如何預(yù)防知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)
1.淘寶知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)介紹
（1）商標(biāo)侵權(quán)
商標(biāo)是用以區(qū)別商品和服務(wù)不同來源的商業(yè)性標(biāo)志，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合或者上述要素的組合構(gòu)成。淘寶里的商標(biāo)侵權(quán)一般為出售假冒商品和不正當(dāng)使用商標(biāo)。
A.出售假冒商品
未生產(chǎn)：指商家出售品牌方并沒有生產(chǎn)過的產(chǎn)品，比如海信從來沒有生產(chǎn)過VCD，但淘寶上卻有人在賣。淘寶對此類行為的處罰是比較重的，達(dá)到一定銷量后甚至?xí)?gòu)成刑事責(zé)任。
真假貨對比：權(quán)利人對產(chǎn)品進(jìn)行對比，得出某商家出售的商品為假冒商品。
購買鑒定：指權(quán)利人購買非權(quán)利人的產(chǎn)品，進(jìn)行鑒定后得出非權(quán)利人的產(chǎn)品是假冒品的一個過程。淘寶對此類行為的處罰也是非常重的。
信息明顯侵權(quán)：比如標(biāo)題里包含“仿品”的商品就屬于信息明顯侵權(quán)的。
行政處罰、司法判決：通過行政處罰、司法判決等形式確定為出售假冒商品的行為。
B.不正當(dāng)使用商標(biāo)
比如將品牌商標(biāo)作為店鋪首頁的LOGO展示出來，就屬于不正當(dāng)使用商標(biāo)。
這里給大家分享一個侵權(quán)案例。今年上半年，鄂爾多斯起訴了河北清河縣的一家羊絨制品公司，因為清河縣的這家公司在它的羊絨線上標(biāo)識了“鄂爾多斯”和英文“ERDOS”商標(biāo)，雖然鄂爾多斯羊絨衫和清河縣公司羊絨線的產(chǎn)品類別不同，但法院依舊判定兩者為近似商品，進(jìn)而認(rèn)定了清河縣公司的商標(biāo)侵權(quán)行為。這個案例對我們的品牌風(fēng)險防控和運營新品牌都是有幫助的，大家也可以再去細(xì)看一下。
（2）著作權(quán)侵權(quán)
著作權(quán)侵權(quán)又稱版權(quán)侵權(quán)，是指未經(jīng)著作權(quán)人同意，又無法律上的依據(jù)，使用他人作品或行使著作權(quán)人專有權(quán)的行為，以及其他法律規(guī)定的損害著作權(quán)人合法權(quán)益的行為。
盜版：指盜版軟件、音像制品、書籍、視程盜版等等。
未經(jīng)著作權(quán)人許可擅自在店鋪或?qū)氊愒斍橹惺褂茫òǘ尉庉嫞┧说脑瓌?chuàng)性圖片、視頻、文字：比如某賣家在他的寶貝詳情頁上放上了某化妝品旗艦店的圖片，雖然進(jìn)行了一些文字內(nèi)容上的二次編輯，依舊屬于著作權(quán)侵權(quán)行為。所以我們的圖片、文字、視頻都要原創(chuàng)或是經(jīng)過一些合法授權(quán)才能放到店鋪里。
未經(jīng)授權(quán)使用美術(shù)作品、動畫形象及衍生作品：比如未經(jīng)許可就在兒童書包上放上喜洋洋等卡通人物的動畫形象。
（3）專利權(quán)侵權(quán)
專利權(quán)侵權(quán)指未經(jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，實施了依法受保護(hù)的有效專利的違法行為。
外觀設(shè)計專利：與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的比較是從一個整體視覺效果上以一般消費者眼光進(jìn)行對比，相同或近似則構(gòu)成侵權(quán)。局部的、細(xì)微的、不易看到的部位、尺寸、材質(zhì)的、內(nèi)部結(jié)構(gòu)的不同并不能作為與外觀專利產(chǎn)品不相同或者不相似的理由。
發(fā)明/實用新型專利：技術(shù)特征點全面覆蓋。
（4）其他侵權(quán)類型
以代理等名義虛假宣傳銷售，使消費者誤以為其與權(quán)利人或廠家有授權(quán)關(guān)系：暗示或明示消費者店鋪與廠家有授權(quán)關(guān)系。
肖像權(quán)侵權(quán)：店鋪中隨意使用別人的肖像進(jìn)行宣傳（尤其是明星）。
其他不正當(dāng)競爭行為：比如惡意詆毀競爭對手等行為。
刮碼：這一侵權(quán)行為可以用以下案例來說明。為管控貨品渠道及低價竄貨等行為，某品牌商品在防偽標(biāo)簽上打印了物流編碼和代理編碼。商家為了躲避管控，進(jìn)行刮碼處理，并告知買家，刮碼后商品將不能查詢真?zhèn)渭皡⒓臃e分等，提醒買家介意慎拍。但在淘寶，這種刮碼行為其實也屬于侵權(quán)。
2.申訴流程和途徑
如果商家不小心被投訴了，收到了侵權(quán)通知，那么被投訴方就需要在3個工作日內(nèi)完成申訴憑證的提交，超時將默認(rèn)會員放棄申訴機會。扣分后被投訴方擁有第二次申訴的機會，若二次申訴提交后權(quán)利人未在規(guī)定時間內(nèi)及時響應(yīng)，默認(rèn)小二處理。投訴方響應(yīng)時長同樣為3個工作日，小二對于憑證處理時間為3－5個工作日。
淘寶網(wǎng)具體的處理流程如下圖：
3.如何預(yù)防侵權(quán)
（1）未經(jīng)授權(quán)不要使用他人商標(biāo)標(biāo)識（LOGO），包括截取LOGO的一部分拿來使用也是侵權(quán)。另外，把這些商標(biāo)名稱作為店鋪的關(guān)鍵詞同樣是不被允許的。
（2）未經(jīng)授權(quán)不要在ID或店鋪名稱中使用他人注冊商標(biāo)或企業(yè)名稱。
（3）未經(jīng)授權(quán)不要在店鋪或?qū)氊愒斍橹惺褂盟嗽瓌?chuàng)的文字、圖片、視頻等內(nèi)容，也不要對他人圖片、視頻進(jìn)行剪輯、拷貝等二次編輯。
（4）謹(jǐn)慎進(jìn)貨，保證貨源合法正規(guī)。審查供貨方資質(zhì)，務(wù)必留存正規(guī)進(jìn)貨憑證（發(fā)票）。
（5）確保文字、圖片、視頻等內(nèi)容的原創(chuàng)性。如果需要用到非原創(chuàng)的素材，必須通過正規(guī)渠道得到權(quán)利方的授權(quán)。
（6）收到投訴應(yīng)當(dāng)積極配合淘寶，提出反證，在規(guī)定時間內(nèi)出具專業(yè)的申訴材料及證據(jù)。
4.虛假宣傳
（1）新《廣告法》中的相關(guān)規(guī)定
廣告中不得使用“國家級”、“最高級”、“最佳”等用語；
除醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械外，禁止其他任何廣告涉及疾病治療功能，并不得使用醫(yī)療用語或易使推銷的商品與藥品、醫(yī)療器械相混淆的用語；
廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費者的，構(gòu)成虛假廣告；
如何理解廣告中的國家級、最高級、最佳等用語
國家總局在行政解釋中還認(rèn)定了“極品”、“頂級”、“第一品牌”屬于絕對化用語；廣告中只要是出現(xiàn)與國家級、最高級、最佳等含義相同的用語，均屬于絕對化用語，應(yīng)依法查處。
當(dāng)然，也不是所有帶有“最”字的都屬于絕對化用語?！白類鄣娜恕薄ⅰ白畛怠?、“最佳新人”等都不屬于禁用詞。拿“最超值”來舉例，商品是否超值，是消費者對商品價格、外觀、性能、品牌形象等各方面因素的主觀性綜合評價，無客觀評定標(biāo)準(zhǔn)，且因人而異，因此不屬于絕對化用語。
（2）淘寶規(guī)則中的相關(guān)規(guī)定（第五十八條：濫發(fā)信息）
信息與實際不符：夸大、過度或虛假承諾商品效果及程度
A.出現(xiàn)全網(wǎng)“最高、最低、最優(yōu)、最熱”等最高級的夸大描述；
B.對商品的實際使用效果進(jìn)行不符的宣傳，如：商品實際沒有功效但商品發(fā)布時描述了很多功效，或商品有功效但商品發(fā)布時夸大過度地描述了商品功效的內(nèi)容和范圍；
C.其他夸大宣傳的描述（絕對化、引人誤解等描述）。
（3）美妝行業(yè)虛假宣傳的誤區(qū)
這里拿美妝行業(yè)虛假宣傳誤區(qū)來舉例。
《國家化妝品命名規(guī)范》禁用詞：
A.絕對化詞意。如特效、全效、強效、奇效、高效、速效、神效、超強、全面、全方位、最、第一、特級、頂級、冠級等。
B.虛假性詞意。如只添加部分天然產(chǎn)物成分的化妝品，但宣稱產(chǎn)品“純天然”的，屬虛假性詞意。
C.夸大性詞意。如“專業(yè)”可適用于在專業(yè)店或經(jīng)專業(yè)培訓(xùn)人員使用的染發(fā)類、燙發(fā)類、指（趾）甲類等產(chǎn)品，但用于其他產(chǎn)品則屬夸大性詞意。
D.醫(yī)療術(shù)語。如處方、藥方、藥用、醫(yī)療、醫(yī)治、妊娠紋、各類皮膚病名稱、各種疾病名稱等。
E.明示或暗示醫(yī)療作用和效果的詞語。如抗菌、抑菌、除菌、滅菌、防菌、消炎、抗炎、活血、解毒、抗敏、減肥、吸脂、瘦身、瘦臉、瘦腿等。
F.醫(yī)學(xué)名人的姓名。如扁鵲、華佗、張仲景、李時珍等。
G.與產(chǎn)品的特性沒有關(guān)聯(lián)，消費者不易理解的詞意。如解碼、數(shù)碼、智能、紅外線等。
H.庸俗性詞意。如“裸”用語“裸&體”時屬庸俗性詞意，不得使用；用于“裸裝”（如彩妝化妝品）時可以使用。
I.封建迷信詞意。如鬼、妖精、卦、邪、魂。又如“神”用于“神靈”時屬封建迷信c詞意；用于“怡神”（如芳香化妝品）時可以使用。
J.已經(jīng)批準(zhǔn)的藥品名。如服螨靈等。
K.超范圍宣稱產(chǎn)品用途。如特殊用途化妝品宣稱不得超出《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》及其實施細(xì)則規(guī)定的九類特殊用途化妝品含義的解釋↓
《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例實施細(xì)則》第五十六條對九種特殊用途化妝品的含義進(jìn)行了明確界定：
①育發(fā)化妝品是指有助于毛發(fā)生長、減少脫發(fā)和斷發(fā)的化妝品。
②染發(fā)產(chǎn)品是指具有改變頭皮頭發(fā)顏色作用的化妝品。
③燙發(fā)化妝品是指具有改變頭發(fā)彎曲度，并維持相對穩(wěn)定的化妝品。
④脫毛化妝品是指具有減少、消除體毛作用的化妝品。
⑤美乳化妝品是指有助于乳房健美的化妝品。
⑥健美化妝品是指有助于使體形健美的化妝品。
⑦除臭化妝品是指有助于消除腋臭的化妝品。
⑧祛斑化妝品是指用于減輕皮膚表皮色素沉著的化妝品。
⑨防曬化妝品是指具有吸收紫外線作用、減輕因日曬引起皮膚損傷功能的化妝品。
注意：
①如果寶貝標(biāo)題或詳情頁中有防曬、祛斑等詞的，需要在詳情頁中亮出特化證（即特殊化妝品許可證），否則屬于違規(guī)行為；
②如果寶貝標(biāo)題或詳情頁中有黑眼圈、去黃、消炎、淡斑等詞的，需要在詳情頁中亮出衛(wèi)妝特字號，否則屬于違規(guī)行為；
二、商家促銷活動中極易觸碰違規(guī)違法的幾個重要點
1.網(wǎng)店促銷短信
為了提高銷量或者維護(hù)客戶群體，多數(shù)商家在有活動時，會給會員買家發(fā)送促銷短信，而往往這種促銷短信很難退訂。如果買家僅購買過一次，后來不停的收到活動信息，退訂了商家依舊使用不同的號碼發(fā)送營銷短信。
雖然目前淘寶沒有該類目的投訴，但實際上，新消保法第9條有明確規(guī)定：消費者有權(quán)自主選擇提供商品或服務(wù)的經(jīng)營者，自主選擇商品品種或者服務(wù)方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或不接受任何一項服務(wù)。強制性發(fā)送廣告短信，且在退訂時設(shè)置種種障礙，已侵犯了消費者的自主選擇權(quán)。所以我們要注意，消費者一旦退訂，就不要再給他發(fā)送信息了。
2.有獎銷售活動
店鋪再做促銷時可能會采取一些有獎銷售活動，比如在頁面首頁設(shè)置抽獎環(huán)節(jié)，由消費達(dá)到一定金額的人進(jìn)行抽獎，獎品分為很多個等級。
《反不正當(dāng)競爭法》第十三條明確規(guī)定：
經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：
（一）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售；
（二）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；
（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。
建議：店鋪在做有獎銷售點的促銷活動時，要注意促銷手段和獎勵金額、獎品設(shè)置等?；顒咏Y(jié)束后，務(wù)必將中獎人名單公布出來。
3.網(wǎng)店肖像權(quán)侵權(quán)
某個明星因為某事件、某衣著等會被瞬間發(fā)大傳播，又是店鋪運營中需要某種噱頭，此時很可能會選擇熱門的信息。如在頁面中大量使用明星的采訪照、街牌照甚至出丑照等作為宣傳，例如“楊冪的插銷鼻”，構(gòu)成了肖像權(quán)侵權(quán)。
《民法通則》第99條：公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名禁止他人干涉、盜用、冒用。
《民法通則》第100條：公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。
還有另一種情況：就是對照片進(jìn)行了重新編輯，這可能會涉及到同時侵犯著作權(quán)和侵犯肖像權(quán)。
所以我們的圖片設(shè)計師要注意，來路不明的圖片不可以使用。通過正規(guī)渠道獲取的圖片可以使用，但不能私自編輯，這里所謂的編輯比如頁面構(gòu)圖的變更。著作權(quán)也包含著編輯權(quán)，這也是一種侵犯著作權(quán)的行為。
4.價格欺詐
涉嫌價格欺詐指違反《價格法》、《禁止價格欺詐行為的規(guī)定》、《價格違法行為行政處罰規(guī)定》等法律法規(guī)的行為。
常有商家反應(yīng)說遭到了職業(yè)投訴人的投訴，尤其是在活動之后這種投訴行為更為常見。這些職業(yè)投訴人擁有專業(yè)的證據(jù)保全，光盤、交易快照、訂單詳情、商品照片、快遞單、參考資料一應(yīng)俱全，邏輯十分嚴(yán)密。拿到這些資料后投訴人就可能會將商家告到當(dāng)?shù)匚飪r局，然后聯(lián)系你，希望能私了（也就是私下的金錢交易）。一般我們都建議商家不要隨意選擇私下和解，因為私了這樣的方式并不能杜絕職業(yè)投訴人的投訴行為，很有可能商家這次私下和解了，下一次投訴人換一個團(tuán)隊，依舊來投訴你。
為了防止這樣的職業(yè)投訴人投訴，建議我們商家做活動一定要有頭有尾，不止在活動前期、活動進(jìn)行時做好各方面的準(zhǔn)備，在活動結(jié)束之后也要及時更新商品價格等信息。
