圖書抄襲現(xiàn)象，大家已司空見慣，法律上究竟如何認(rèn)定抄襲，何謂抄襲？抄襲的構(gòu)成條件有哪些？如何起訴和應(yīng)訴抄襲官司？借此，筆者結(jié)合自身的辦案經(jīng)驗(yàn)，從理論和司法實(shí)務(wù)的角度淺談一下圖書抄襲問題。

一、抄襲的定義

《著作權(quán)法》第四十七條第（五）項(xiàng)規(guī)定：剽竊他人作品的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。法律上關(guān)于抄襲的用詞為“剽竊”?！俺u”與“剽竊”是否同意，關(guān)于此問題，國家版權(quán)局版權(quán)管理司1999年的一份答復(fù)文件中明確：著作權(quán)法所稱抄襲、剽竊，是同一概念，指將他人作品或者作品的片段竊為己有。在司法實(shí)務(wù)中，稱剽竊或抄襲的均有，其皆指著作權(quán)法第47條第（五）項(xiàng)之規(guī)定。

二、抄襲的構(gòu)成條件

符合哪些條件的抄襲行為，是法律認(rèn)定的侵權(quán)行為？本文只針對圖書抄襲行為（下同），做法律構(gòu)成要件分析：

1、實(shí)質(zhì)性相似要件

我們在寫作過程中，都要先經(jīng)過構(gòu)思、確定主題、體現(xiàn)情感，然后落實(shí)于字面表達(dá)，那么在判斷抄襲時，一般，我們要先剔除創(chuàng)意部分，即思想、情感，進(jìn)而判斷字面表達(dá)是否相似，這是由著作權(quán)法保護(hù)表達(dá)決定的。但此并非絕對，在必要時，圖書的構(gòu)成、主題、情感也應(yīng)作為考慮因素。

關(guān)于文字抄襲的數(shù)量問題，《圖書期刊版權(quán)保護(hù)試行條例實(shí)施細(xì)則》第十五條第(一)項(xiàng)規(guī)定：引用非詩詞類作品不得超過兩千五百字或被引用作品的十分之一，如果多次引用同一部長篇非詩詞類作品，總字?jǐn)?shù)不得超過一萬字；引用詩詞類作品不得超過四十行或全詩的四分之一，但古體詩詞除外。凡引用一人或多人的作品，所引用的總量不得超過本人創(chuàng)作作品總量的十分之一，但專題評論文章和古體詩詞除外。這是從數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定是否構(gòu)成抄襲，但該細(xì)則已廢止，司法實(shí)務(wù)中單純的從量上認(rèn)定是否構(gòu)成抄襲已不復(fù)存在。但筆者認(rèn)為，規(guī)定一個最低的量的考核標(biāo)準(zhǔn)，作為判斷抄襲標(biāo)準(zhǔn)之一，對于統(tǒng)一司法裁判尺度有至關(guān)重要的意義。

另外，在相同、相似對比上，對于一字不差地加以使用認(rèn)定較為簡單，但對于相似性認(rèn)定須對比抄襲作品與被抄襲作品的使用詞語、詞語使用通俗度、語言表達(dá)方式等各方面是否相近似做一整體比較、分析。

2、接觸要件

接觸包括實(shí)際的接觸，即侵權(quán)人實(shí)際接觸過、閱覽過著作權(quán)人作品；還包括推定接觸，即不考慮侵權(quán)人實(shí)際接觸與否，符合一定條件，法律即推定侵權(quán)人接觸過著作權(quán)人的出版作品。

在判斷推定接觸時，須明確一個分界點(diǎn)，此即為著作權(quán)人圖書出版日期。在這里需要補(bǔ)充說明一下，對于抄襲更為準(zhǔn)確的說法應(yīng)當(dāng)是將著作權(quán)人的作品竊為己有且發(fā)表。（因?yàn)闆]有發(fā)表，就不存在損害后果的問題，也無從談抄襲）在確定了著作權(quán)人的圖書出版日期后，只要侵權(quán)人發(fā)表時間晚于著作權(quán)人的圖書出版時間，在沒有其他抗辯理由的條件下，即推定侵權(quán)人接觸了著作權(quán)人的作品。從而在符合實(shí)質(zhì)性相似的要件下，認(rèn)定抄襲成立。

三、抄襲的司法操作（只做重要提示，由于知識產(chǎn)權(quán)案件的復(fù)雜性，遇有此糾紛，建議尋找專業(yè)律師協(xié)助操作。）

1、原告的操作

在進(jìn)行抄襲起訴時，原告須首先準(zhǔn)備三方面的事情：

第一，自己是被抄襲作品的著作權(quán)人，即權(quán)利證明。對于出版圖書而言，一般只要在圖書上署有自己名字，法院即可確認(rèn)作者即為圖書作品著作權(quán)人。

第二，作品被侵權(quán)人接觸過。對于實(shí)際的接觸，需要舉證證實(shí)其接觸的事實(shí)，如實(shí)際交付過侵權(quán)人稿件、通過電子郵件發(fā)送過作品稿件等；對于推定接觸，要證實(shí)自己創(chuàng)作完成在先或圖書出版日期早于侵權(quán)人發(fā)表日期。

第三，抄襲作品與被抄襲作品相同或相似。此需要耗費(fèi)大量的精力與時間進(jìn)行比對，但此工作必須完成，在比對完成后，要羅列清單，提交法院。

2、被告的操作

對于侵權(quán)人來說，主要是完成抗辯的過程：

首先，分析原告是否為案件適格的訴訟主體。

其次，分析原告證據(jù)，對于原告主張的圖書出版早于侵權(quán)人發(fā)表在先的情況，提供自己早于原告圖書發(fā)表在先的證據(jù)（因圖書創(chuàng)作完成的時間，一般原、被告都難以提供充足證據(jù)證實(shí)），否定接觸原告作品可能。

最后，針對原告對比清單，進(jìn)行反駁，證據(jù)準(zhǔn)備。司法實(shí)務(wù)中，此工作也較為耗時耗力，建議被告針對原告清單，分清哪些屬于自己獨(dú)創(chuàng)的，哪些屬于表達(dá)不同的，哪些屬于來源于公有領(lǐng)域的，哪些屬于適當(dāng)引用的等，最后羅列清單，提交法院。