一、根據(jù)《專利法》第六十二條的規(guī)定,如果被控侵權人有證據(jù)證明其實施的技術或者設計屬于現(xiàn)有技術或者現(xiàn)有設計的,不構成侵犯專利權。
此是專利侵權抗辯中的現(xiàn)有技術抗辯的規(guī)定。在以往的司法實踐中,被控侵權人要證明自己的行為不構成侵權,途徑之一便是向專利復審委提出專利無效宣告申請,倘若宣告無效后,可以認定其行為不構成侵權。這一過程往往耗費大量時間,不利于糾紛解決。
根據(jù)專利法的規(guī)定,被控侵權人只要能證實其實施的技術或者設計屬于現(xiàn)有技術或者現(xiàn)有設計的。無須再提起專利無效程序,人民法院可直接認定不侵權成立。(被訴落入專利權保護范圍的全部技術特征,與一項現(xiàn)有技術方案中的相應技術特征相同或者無實質(zhì)性差異的,應當認定被訴侵權人實施的技術屬于現(xiàn)有技術。被訴侵權設計與一個現(xiàn)有設計相同或者無實質(zhì)性差異的,應當認定被訴侵權人實施的設計屬于現(xiàn)有設計。)
當然,處理專利糾紛的部門只是確定是否侵權,至于專利權是否有效無權認定,若要使專利權無效,還需專利無效宣告程序來確定。
二、《專利法》第六十九條規(guī)定了以下不視為侵犯專利權的情形(也為被控侵權人抗辯之招):
(一)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品,由專利權人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后,使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的。
即專利權用盡。此次增加了平行進口的規(guī)定,所謂平行進口,即將合法售出的專利產(chǎn)品進口到專利權人取得專利權的其他國家,無須經(jīng)過專利權人的同意。即他人的進口權與專利權人的進口權并存。
(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。
即先用權。須注意:被訴侵權人以非法獲得的技術或者設計主張先用權抗辯的,人民法院不予支持。已經(jīng)作好制造、使用的必要準備一般表現(xiàn)為:1)已經(jīng)完成實施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要技術圖紙或者工藝文件;2)已經(jīng)制造或者購買實施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要設備或者原材料。原有范圍,包括專利申請日前已有的生產(chǎn)規(guī)模以及利用已有的生產(chǎn)設備或者根據(jù)已有的生產(chǎn)準備可以達到的生產(chǎn)規(guī)模。先用權人在專利申請日后將其已經(jīng)實施或作好實施必要準備的技術或設計轉讓或者許可他人實施,被訴侵權人主張該實施行為屬于在原有范圍內(nèi)繼續(xù)實施的,人民法院不予支持,但該技術或設計與原有企業(yè)一并轉讓或者承繼的除外。
(三)臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的。
即臨時過境。但不包括用交通運輸工具對專利產(chǎn)品的“轉運”,即從一個交通運輸工具轉到另一個交通運輸工具上的行為。
(四)專為科學研究和實驗而使用有關專利的。
即為科學研究和實驗的使用。須注意,在科學研究和實驗過程中制造、使用他人專利技術,其目的不是為研究、改進他人專利技術,其結果與專利技術沒有直接關系,則構成侵犯專利權。
(五)為提供行政審批所需要的信息,制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的,以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。
即仿制藥。該條規(guī)定主要是結合實際情況,因藥品審批時間較長,為了防止專利權保護期限屆滿及時投放市場做出了此規(guī)定。目的須為提供行政審批所需要的信息。