某建材公司在一審中起訴稱：2013年6月9日，北京某信息技術(shù)有限公司(以下簡稱北京某公司)與某車業(yè)公司簽訂編號為Z016的《軟件使用許可合同階段合同》(以下簡稱Z016號合同)，約定某車業(yè)公司向北京某公司購買BusinessSuite

ERPECC6.0軟件，合同總價(jià)款為3452964元，某車業(yè)公司應(yīng)在2013年6月9日向北京某公司支付第一期貨款1773488元。同日，某車業(yè)公司與北京某公司簽訂編號為W016的《軟件使用維護(hù)合同階段合同》(以下簡稱W016號合同)，約定某車業(yè)公司從北京某公司購買軟件的維護(hù)服務(wù)，合同總價(jià)款688232元，某車業(yè)公司應(yīng)在2013年6月9日向北京某公司支付第一期維護(hù)費(fèi)353485元。2013年11月15日，某建材公司、某車業(yè)公司與北京某公司簽訂《三方協(xié)議》，約定上述Z016號合同和W016號合同項(xiàng)下北京某公司的全部權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給某建材公司，某車業(yè)公司應(yīng)在2014年6月30日前啟動(dòng)軟件項(xiàng)目，并于2014年6月30日前向某建材公司支付第一期貨款1773488元及第一期維護(hù)費(fèi)353485元，合同項(xiàng)下軟件系專門為某車業(yè)公司采購無法轉(zhuǎn)賣或退貨，某車業(yè)公司不得退換軟件。2014年3月23日，某車業(yè)公司向某建材公司發(fā)送《解除合同通知函》，以某車業(yè)公司內(nèi)部管理及運(yùn)營模式達(dá)不到項(xiàng)目實(shí)施基礎(chǔ)為由決定解除Z016號《軟件使用許可合同階段合同》、W016號《軟件使用維護(hù)合同階段合同》及《三方協(xié)議》。綜上，由于合同項(xiàng)下的軟件系專門為某車業(yè)公司采購，無法轉(zhuǎn)賣或退貨，某車業(yè)公司無正當(dāng)理由單方解除合同的行為已構(gòu)成違約，嚴(yán)重侵害了某建材公司的合法權(quán)益。故某建材公司訴至法院，請求法院判令某車業(yè)公司：繼續(xù)履行合同，支付第一期貨款1773488元、第一期維護(hù)費(fèi)353485元(共計(jì)2126973元)及違約金(按照每日千分之一計(jì)算，以2126973元為基數(shù)，從2014年7月1日起至實(shí)際支付之日止)，并承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。

一審被告辯稱

某車業(yè)公司在一審中答辯稱：軟件是企業(yè)管理系統(tǒng)軟件，其實(shí)施和運(yùn)行適用于建立了現(xiàn)代西方先進(jìn)管理制度和組織架構(gòu)的企業(yè)，某車業(yè)公司因管理制度和組織架構(gòu)尚不適應(yīng)軟件的實(shí)施和運(yùn)行而決定不再安裝、實(shí)施軟件，某建材公司無權(quán)強(qiáng)行要求某車業(yè)公司安裝、實(shí)施該軟件。雙方未簽訂《實(shí)施合同》，軟件無法安裝和實(shí)施，某車業(yè)公司不具有啟動(dòng)項(xiàng)目的客觀條件，無法實(shí)現(xiàn)合同目的，某建材公司無權(quán)強(qiáng)行要求某車業(yè)公司支付軟件使用許可費(fèi)和使用維護(hù)費(fèi)。某建材公司尚未向公司購買合同項(xiàng)下的軟件，不存在無法退貨或無法轉(zhuǎn)賣的情形，更不存在軟件已交付給某車業(yè)公司的情形，某車業(yè)公司在合同約定履行時(shí)間的三個(gè)月前通知某建材公司解除合同，不會給某建材公司造成任何損失。本案屬于計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)許可使用合同糾紛和技術(shù)服務(wù)合同糾紛，某建材公司主張的某車業(yè)公司應(yīng)當(dāng)支付貨款的事實(shí)不存在，應(yīng)當(dāng)駁回某建材公司的起訴。違約金標(biāo)準(zhǔn)過高，請求予以酌減。某車業(yè)公司認(rèn)為合同已經(jīng)解除，明確不提出反訴，上述陳述只是作為抗辯意見提出。

一審法院查明

一審法院經(jīng)審理查明：2013年6月9日，某車業(yè)公司(甲方)與北京某公司(乙方)簽訂編號為Z016的Z016號合同)，約定乙方依據(jù)乙方與之間的軟件代理銷售協(xié)議及本協(xié)議向甲方出售BusinessSuite

ERPECC6.0軟件,該合同約定：本合同的軟件及數(shù)據(jù)庫最終銷售價(jià)格為3452964元，分階段執(zhí)行此合同并支付相應(yīng)的產(chǎn)品，甲方根據(jù)實(shí)際實(shí)施進(jìn)度，有權(quán)對第二期、第三期的執(zhí)行日期進(jìn)行調(diào)整，或者選擇不再執(zhí)行第二及第三期;第一期執(zhí)行日期為2013年6月9日，軟件含稅價(jià)費(fèi)用合計(jì)1773488元，第二期執(zhí)行日期為2013年12月9日，軟件含稅價(jià)費(fèi)用合計(jì)852172元，第三期執(zhí)行日期為2014年6月9日，軟件含稅價(jià)費(fèi)用合計(jì)827304元。軟件交付使用的內(nèi)容為乙方向甲方交付BusinessSuite(ERPECC6.0)應(yīng)用軟件光盤一套及操作手冊一套。若甲方不能及時(shí)支付相應(yīng)款項(xiàng)，每逾期一天，應(yīng)按未付款項(xiàng)的千分之一向乙方支付違約金，逾期超過15日，則視為甲方根本違約，由此產(chǎn)生的一切責(zé)任應(yīng)由甲方承擔(dān);若乙方不能及時(shí)交付軟件，每逾期一天，應(yīng)按已付款項(xiàng)的千分之一向甲方支付違約金，逾期超過15日，則視為乙方根本違約，甲方有權(quán)單方解除合同并要求乙方無條件退還全部已支付的軟件許可費(fèi)。

同日，某車業(yè)公司(甲方)與北京某公司(乙方)就上述軟件采購簽訂編號為W016的W016號合同)，約定甲方在所購買的軟件安裝使用后，向乙方支付軟件維護(hù)費(fèi)用，該合同約定：本協(xié)議確定的服務(wù)期有效期二年，從約定的每一期的實(shí)際執(zhí)行日期起算。甲方逾期付款，每逾一日，應(yīng)向乙方支付該期應(yīng)付金額0.1%/日的違約金，若甲方逾期付款超過一個(gè)月，乙方有權(quán)利停止服務(wù)及后續(xù)支持由此產(chǎn)生的一切責(zé)任應(yīng)由甲方承擔(dān);乙方未按照雙方約定的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)向甲方提供維護(hù)服務(wù)，且給甲方造成實(shí)際損失的，乙方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式為未及時(shí)按照雙方約定時(shí)間服務(wù)，則乙方應(yīng)向甲方按每逾期一日支付一萬元承擔(dān)賠償責(zé)任，以上情況不包括乙方已經(jīng)將問題交給后，因的響應(yīng)導(dǎo)致的甲方損失。甲方此次需乙方提供的維護(hù)服務(wù)期為二年共24個(gè)月，維護(hù)費(fèi)每年支付一次，因本合同是與Z016號合同實(shí)施的，即本合同的每一期維護(hù)費(fèi)相對應(yīng)于Z016號合同的每一期軟件許可，而Z016號合同中約定甲方根據(jù)實(shí)際實(shí)施進(jìn)度，有權(quán)對第二期及第三期的執(zhí)行日期進(jìn)行調(diào)整或者選擇不再執(zhí)行第二及第三期，故甲方有權(quán)對本條約定的第二期及第三期的執(zhí)行日期進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整或者選擇不再執(zhí)行第二及第三期;第一期執(zhí)行日期為2013年6月9日，年度維護(hù)費(fèi)含稅合計(jì)353485元，第二期執(zhí)行日期為2013年12月9日，年度維護(hù)費(fèi)含稅合計(jì)169852元，第三期執(zhí)行日期為2014年6月9日，164895元。

2013年11月15日，某車業(yè)公司(甲方)、北京某公司(乙方)與某建材公司(丙方)簽訂《三方協(xié)議》一份，約定將上述Z016號合同及W016號合同項(xiàng)下乙方的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給丙方，該協(xié)議約定：甲方應(yīng)在2014年6月30日前啟動(dòng)軟件項(xiàng)目;無論本協(xié)議或原合同中的條款是否由相反規(guī)定，甲方都應(yīng)在2014年6月30日前支付Z016號合同中項(xiàng)目一期貨款1773488元及第一期維護(hù)費(fèi)353485元給丙方，丙方在收到甲方款項(xiàng)后開具相應(yīng)增值稅發(fā)票給甲方;關(guān)于Z016號及W016號合同中約定的第二期及第三期之產(chǎn)品交付和使用維護(hù)以及貨款及維護(hù)費(fèi)支付暫停執(zhí)行，具體執(zhí)行事宜甲、丙雙方另行協(xié)商;鑒于本合同項(xiàng)下軟件系丙方專門為甲方采購無法轉(zhuǎn)賣或退貨，因此甲方不得退換軟件，如甲方無故拒收軟件或中途退貨，則甲方應(yīng)賠償因此給丙方造成的全部損失(甲方在簽訂合同時(shí)知悉，甲方無故拒收或中途退貨的，將給丙方造成相當(dāng)于合同總價(jià)的損失)。

2014年3月23日，某車業(yè)公司向某建材公司發(fā)送《解除合同通知函》一份，以某車業(yè)公司內(nèi)部管理及運(yùn)營模式達(dá)不到項(xiàng)目實(shí)施基礎(chǔ)為由決定解除Z016號合同、W016號合同及《三方協(xié)議》。

關(guān)于Z016號合同、W016號合同及《三方協(xié)議》的供貨情況，某建材公司提交DHL快遞單及思愛普公司出具的證明文件一份，證明其已通過思愛普公司的德國總部向某車業(yè)公司郵寄了軟件光盤履行了供貨義務(wù)。對此，某車業(yè)公司不予認(rèn)可，稱僅收到使用說明材料，未收到軟件光盤，但未提供充分證據(jù)予以佐證。

關(guān)于Z016號合同、W016號合同及《三方協(xié)議》的付款情況，某建材公司稱某車業(yè)公司未約定履行付款義務(wù)，至今仍欠第一期貨款1773488元及第一期維護(hù)費(fèi)353485元未付。對此，某車業(yè)公司認(rèn)可未付款數(shù)額，但認(rèn)為Z016號合同、W016號合同及《三方協(xié)議》已于2014年3月23日解除，故不同意支付相應(yīng)未付款項(xiàng)。

一審法院認(rèn)為

一審判決認(rèn)為，某車業(yè)公司與北京某公司簽訂的Z016號合同、W016號合同及某車業(yè)公司與北京某公司、某建材公司簽訂的《三方協(xié)議》，均系各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且未違反相關(guān)法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系理應(yīng)受到法律保護(hù)。根據(jù)《三方協(xié)議》的內(nèi)容可以認(rèn)定，某車業(yè)公司與北京某公司、某建材公司經(jīng)協(xié)商一致，將北京某公司在Z016號合同、W016號合同中的全部合同權(quán)利及義務(wù)均轉(zhuǎn)讓給某建材公司，并進(jìn)一步明確了Z016號合同及W016號合同的履行事宜，即相應(yīng)軟件系為某車業(yè)公司專門采購且無法轉(zhuǎn)賣或退貨，因此某車業(yè)公司不得退換軟件，如無故拒收軟件或中途退貨，則應(yīng)賠償因此給某建材公司造成的相當(dāng)于合同總價(jià)的損失。某車業(yè)公司作為合同一方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)按照上述約定內(nèi)容，嚴(yán)格履行其合同義務(wù)，故其關(guān)于已在合同約定履行時(shí)間的三個(gè)月前通知某建材公司解除合同，未給某建材公司造成任何損失的辯稱理由，與該院查明的事實(shí)不符，該院不予采信。根據(jù)某建材公司提交DHL快遞單及思愛普公司出具的證明文件，可以認(rèn)定某建材公司已經(jīng)依約履行供貨義務(wù)，某車業(yè)公司理應(yīng)按照三方協(xié)議之約定，按期足額履行支付合同價(jià)款的義務(wù)，某車業(yè)公司至今未履行付款義務(wù)的行為，應(yīng)屬違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，故某建材公司要求某車業(yè)公司支付第一期貨款1773488元、第一期維護(hù)費(fèi)353485元及違約金的訴訟請求，于法有據(jù)，該院予以支持。關(guān)于違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，由于某建材公司主張按照日千分之一的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，不符合相關(guān)法律規(guī)定，某車業(yè)公司亦請求予以酌減，故該院按照中國人民銀行公布的同期貸款基準(zhǔn)利率四倍之標(biāo)準(zhǔn)予以調(diào)整。某車業(yè)公司關(guān)于某建材公司尚未向公司購買合同項(xiàng)下的軟件，軟件未交付的辯稱理由，與該院查明的事實(shí)不符，該院亦不予以采信。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零九條、第一百一十四條之的規(guī)定，判決：一、某車業(yè)公司于判決生效之日起十日內(nèi)給付某建材公司第一期貨款一百七十七萬三千四百八十八元及第一期維護(hù)費(fèi)三十五萬三千四百八十五元，共計(jì)二百一十二萬六千九百七十三元;二、某車業(yè)公司于判決生效之日起十日內(nèi)向某建材公司支付違約金(自二○一四年七月月一日起至實(shí)際付清之日止，以二百一十二萬六千九百七十三元為基數(shù)，按照中國人民銀行公布的同期貸款基準(zhǔn)利率四倍計(jì)算);三、駁回某建材公司的其他訴訟請求。如某車業(yè)公司未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

某車業(yè)公司不服一審法院上述民事判決，向本院提出上訴。其主要上訴理由為：一、本案系計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)許可使用合同糾紛，屬于知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件，二審應(yīng)當(dāng)由知識產(chǎn)權(quán)法院審理;原審按買賣合同糾紛由民事庭審理違反管轄原則，審判組織不合法。二、某建材公司從未向某車業(yè)公司交付軟件，原審判決認(rèn)定某建材公司已通過德國總部向某車業(yè)公司交付軟件顯屬錯(cuò)誤，且證據(jù)不足。三、雙方未簽訂《實(shí)施合同》，軟件無法安裝和實(shí)施，某車業(yè)公司根本不具備啟動(dòng)項(xiàng)目的客觀條件，無法實(shí)現(xiàn)合同目的;在軟件客觀上不能安裝使用的情況下，原審判決強(qiáng)行要求某車業(yè)公司繼續(xù)履行合同并支付軟件使用許可維護(hù)費(fèi)，明顯錯(cuò)誤。四、某建材公司一審提出增加逾期付款違約金的訴訟請求時(shí)間超過證據(jù)規(guī)則規(guī)定的時(shí)間，應(yīng)另行起訴。上訴請求：1、撤銷原判，依法將本案發(fā)回重審或依法改判駁回某建材公司的原審訴訟請求;2、一、二審訴訟費(fèi)由某建材公司負(fù)擔(dān)。

某建材公司服從一審判決。

本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致。

上述事實(shí)還有雙方當(dāng)事人在本院審理期間的陳述在案佐證。

本院認(rèn)為

本院認(rèn)為：一審關(guān)于某車業(yè)公司與北京某公司簽訂的Z016號合同、W016號合同及某車業(yè)公司與北京某公司、某建材公司簽訂的《三方協(xié)議》效力的認(rèn)定正確，本院予以確認(rèn)。

某車業(yè)公司上訴關(guān)于本案系計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)許可使用合同糾紛，屬于知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件，應(yīng)由知識產(chǎn)權(quán)法院審理的理由，本院認(rèn)為：因北京某公司和某建材公司均為公司的銷售代理商，某車業(yè)公司與北京某公司和某建材公司之間系軟件銷售合同關(guān)系，并非著作權(quán)許可，故一審確定本案案由為買賣合同糾紛并無不當(dāng)，某車業(yè)公司的該項(xiàng)上訴理由不能成立，本院對此不予采信。

某車業(yè)公司上訴關(guān)于某建材公司從未向某車業(yè)公司交付軟件，一審認(rèn)定已交付屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的理由，本院認(rèn)為：某建材公司提交的公司的運(yùn)輸單及思愛普公司的證明文件可以證明公司已向某車業(yè)公司交付了軟件，某車業(yè)公司的該項(xiàng)上訴理由亦不能成立，本院對此不予采信。

某車業(yè)公司上訴關(guān)于雙方未簽訂《實(shí)施合同》，軟件無法安裝和實(shí)施，某車業(yè)公司根本不具備啟動(dòng)項(xiàng)目的客觀條件，原審強(qiáng)行要求某車業(yè)公司繼續(xù)履行合同并支付軟件使用許可維護(hù)費(fèi)，明顯錯(cuò)誤的理由，本院認(rèn)為：《三方協(xié)議》明確約定本案所涉軟件系某建材公司專門為某車業(yè)公司采購且無法轉(zhuǎn)賣或退貨，因此某車業(yè)公司不得退換軟件，且某建材公司履行了合同義務(wù)，一審據(jù)此判決某車業(yè)公司按《三方協(xié)議》約定給付貨款及維護(hù)費(fèi)亦無不當(dāng)，故本院對某車業(yè)公司的該項(xiàng)上訴理由不予采信。

某車業(yè)公司上訴關(guān)于某建材公司一審提出增加逾期付款違約金的訴訟請求時(shí)間超過證據(jù)規(guī)則規(guī)定的時(shí)間，應(yīng)另行起訴的理由，本院認(rèn)為：某建材公司在一審第一次開庭即提出增加逾期付款違約金的訴訟請求，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十條：原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理的規(guī)定，一審在本案中審理建材公司增加的逾期付款違約金的訴訟請求于法有據(jù)，某車業(yè)公司的該項(xiàng)上訴理由不能成立，本院對此亦不予采信。

綜上，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

二審裁判結(jié)果

駁回上訴，維持原判。

一審案件受理費(fèi)二萬三千八百一十六元，由某車業(yè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)(于本判決生效后七日內(nèi)交納)。

二審案件受理費(fèi)二萬三千八百一十六元，由某車業(yè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)(已交納)。

本判決為終審判決。