在軟件著作權(quán)侵權(quán)訴訟中， 軟件侵權(quán)證據(jù)的收集與提供是一個決定勝訴與否的關(guān) 鍵環(huán)節(jié)， 由于侵權(quán)人使用侵權(quán)軟件的隱秘性與封閉性， 以及軟件本身易刪除的特 性， 所以著作權(quán)人或利害關(guān)系人自己獨立收集侵權(quán)證據(jù)是極其困難的， 所以他們經(jīng)常借助公證機(jī)構(gòu)、 法院或行政機(jī)關(guān)來調(diào)查或收集證據(jù)， 所以原告提供的證據(jù)通 常為公證的證據(jù)、 法院訴前或訴訟中保全的證據(jù)或行政機(jī)關(guān) （如版權(quán)局） 現(xiàn)場檢 查記錄。 盡管軟件取證的成本比較高， 但是這些證據(jù)的效力在形式上通常高于原告自 己獨立收集的證據(jù)。

計算機(jī)軟件 （以下簡稱軟件）， 是指計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。為了保護(hù)軟件著作權(quán)人的權(quán)益，調(diào)整軟件在開發(fā)、傳播和使用中發(fā)生的利益關(guān)系，鼓勵軟件的開發(fā)與應(yīng)用，促進(jìn)軟件產(chǎn) 業(yè)和國民經(jīng)濟(jì)信息化的發(fā)展，國家版權(quán)局于 1991 年頒布了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》并于 20 01 年進(jìn)行了修改，自 2002 年 1 月 1 日起施行。然而，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，科技的進(jìn)步，在利益的誘惑下，軟件著作權(quán)侵權(quán)案屢見不鮮。但是， 權(quán)利人往往是知道其權(quán)利受到侵害了，但不知如何舉證， 或者明明版權(quán)歸自己所有，卻突然被訴侵權(quán)了，不知如何反駁，據(jù)以維護(hù)自己的權(quán)益。

根據(jù)我國《著作權(quán)法》及其實施條例、 《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》、《最高人民法 院關(guān)于審理著作權(quán)糾紛若但問題的解釋》，參考有關(guān)法院的司法指導(dǎo)意見，結(jié)合實踐經(jīng)驗， 就有關(guān)軟件版權(quán)侵權(quán)的舉證責(zé)任及要點注意事項概括總結(jié)如下：

一、原告的舉證責(zé)任及要點

（一）、權(quán)利人（原告）需提供其為軟件著作權(quán)人的權(quán)源證據(jù)。

1 、權(quán)利人的版權(quán)為原始取得。如其軟件是經(jīng)過登記的，應(yīng)當(dāng)提供計算機(jī)軟件登記管理部 門頒發(fā)的軟件登記證書； 如果軟件未經(jīng)登記的， 應(yīng)提交該軟件的源程序、 文檔以及其他的能 證明其享有權(quán)利的證據(jù)。

2 、權(quán)利人的版權(quán)為繼受取得， 則應(yīng)當(dāng)提供授權(quán)合同以及其他能夠初步證明其享有著作權(quán) 的證據(jù)。

（二）、侵權(quán)人具有侵權(quán)行為。 軟件著作權(quán)侵權(quán)案適用民事侵權(quán)的構(gòu)成條件， 在客觀上要求行為人具有 “ 侵權(quán)行為 ” ， 這就 要求原告提供如下兩個方面的證據(jù)：

1 、被告使用了與原告作品相同或者相近似的表達(dá)形式；作為計算機(jī)軟件作品不同于著作 權(quán)法里的文字作品、 美術(shù)作品， 屬于高新技術(shù)領(lǐng)域，原告應(yīng)舉證證明雙方軟件的源程序、文 檔等文件相同或者相近似； 在原告難以取得被告的源程序等文件或者被告拒絕提供其源程序 等文件的情況下， 原告舉證證明雙方軟件的目標(biāo)程序相同或者相近似， 或者雖不相同或者相 近似， 但是被告的軟件的目標(biāo)程序中存在原告軟件中的特有內(nèi)容； 或者雙方軟件的運行界面 相同的，可以認(rèn)定原告就雙方軟件相同或者相近似的主張完成了相應(yīng)的舉證責(zé)任。

2 、 被告接觸了原告的作品。 包括以直接證據(jù)證明被告已實際接觸原告作品的情況， 也包 括原告舉證證明被告有 “ 合理的可能 ” 接觸過原告的作品，原告只要證明該 “ 接觸的合理性、 可能性即可。

（三）原告要求賠償損失的，根據(jù)其請求計算損失的方法不同需提供不同的證據(jù)材料。

1 、實際損失計算法， 權(quán)利人因侵權(quán)人的侵權(quán)復(fù)制品在市場上銷售使軟件著作權(quán)人或其合法受讓者的軟件銷售 量下降， 其銷售量減少的總數(shù)乘以每個軟件的利潤所得之積， 即為被侵權(quán)人的實際經(jīng)濟(jì)損失。 在確定被侵權(quán)軟件的價格時，可參照該軟件登記時的報價。

2 、侵權(quán)人違法所得法： 侵權(quán)人從每件侵權(quán)復(fù)制品獲得的利潤乘以市場上銷售的總數(shù)所得之積， 即為侵權(quán)人所得的 全部利潤。 采取這種方式應(yīng)考慮以下因素：

（１） 如果侵權(quán)人是采取比被侵權(quán)軟件低的價格在市場上 銷售的，應(yīng)以被侵權(quán)軟件的銷售價來計算機(jī)侵權(quán)人所得，

（２） 如果侵權(quán)人能證明其所得的 成本或必要費用的，予以扣除，不能證明的，以侵權(quán)行為所得之全部收入為其所得利潤。

3 、法定賠償辦法 權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的， 著作權(quán)法規(guī)定可由人民法院根據(jù)侵 權(quán)行為的情節(jié)，判決給予 50 萬元以下的賠償。北京市高院則規(guī)定的比較具體為侵權(quán)人應(yīng) 賠償５０００至３００００元 另外，除上述損失外，原告還可以要求侵權(quán)人賠償其因主張權(quán)利而支付的相關(guān)調(diào)查費用、 律師費用。但是，應(yīng)當(dāng)注意，這些損失應(yīng)當(dāng)在提起訴訟的同時以并提出，否則，法院不予考 慮。