我國“信息網(wǎng)絡傳播權”的規(guī)定直接來源于1996年世界知識產權組織主持締結的《世界知識產權組織版權條約》(WCT)第8條,是指以有線或者無線方式向公眾提供作品、表演或者錄音錄像制品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品、表演或者錄音錄像制品的權利。網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者未經許可,通過信息網(wǎng)絡提供權利人享有信息網(wǎng)絡傳播權的作品,構成侵害信息網(wǎng)絡傳播權。
“不跳轉深度鏈接”是隨著社會的不斷發(fā)展帶來的互聯(lián)網(wǎng)科技的不斷進步的產物,司法實踐中由于對其性質認識的不同,也使得對于此類案件的侵權認定以及責任承擔存在著立足于不同角度的標準。目前主要有三種標準。
1、服務器標準
長期以來,各地法院以服務器標準來認定信息網(wǎng)絡傳播權直接侵權。這是一種客觀標準,如果信息內容存儲在設鏈網(wǎng)站的服務器之上,那么設鏈網(wǎng)站的行為就是信息網(wǎng)絡傳播行為,在行為人沒有得到權利人許可的情況下,超出法定的合理使用范圍,即構成信息網(wǎng)絡傳播權直接侵權;如果設鏈網(wǎng)站沒有存儲信息內容,只是采用了不跳轉深度鏈接技術向公眾提供搜索鏈接服務,那么設鏈網(wǎng)站的行為就是網(wǎng)絡服務提供行為,不構成直接侵犯信息網(wǎng)絡傳播權。在這種情況下,則需要進一步審查判斷設鏈網(wǎng)站是否構成間接侵權,以及如果構成間接侵權是否應當承擔賠償責任。
為了劃定網(wǎng)絡服務提供者法律責任的范圍,對搜索引擎等互聯(lián)網(wǎng)領域的侵權責任進行認定,美國1998年制定了《數(shù)字千年版權法案》,首次提出了避風港原則。
我國的《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》采用了這一原則,該原則規(guī)定,網(wǎng)絡服務提供者為服務對象提供搜索或鏈接服務,在接到權利人的通知書(可以是書信、傳真、電子郵件等形式)后,斷開與侵權作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的,不承擔賠償責任;但是,明知或者應知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權的,應當承擔共同侵權責任。根據(jù)避風港原則,在此類案件的審理過程中,間接侵權責任適用過錯責任原則,即網(wǎng)絡服務提供行為人主觀上須為明知或應知。
在實踐中,除了通過設鏈網(wǎng)站是否通知即刪除來判定其是否明知或應知以外,還可以根據(jù)《最高人民法院關于審理侵害信息網(wǎng)絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》結合設鏈網(wǎng)站管理信息的能力、是否采取了預防侵權的合理措施、是否主動對信息內容進行編輯、推薦等因素來綜合考量行為人的主觀過錯。因此,對于不跳轉深度鏈接這種網(wǎng)絡服務提供行為,只有在行為人沒有主觀過錯的情況下,才可以適用避風港原則而不須承擔賠償責任。
2、用戶感知標準
用戶感知標準是一種以用戶感知的信息來源作為依據(jù)的主觀判斷標準,即只要網(wǎng)絡服務商提供的網(wǎng)絡技術行為的外在表現(xiàn)形式使用戶感覺是該網(wǎng)站在提供信息或者使用戶認為可以直接從該網(wǎng)站上得到作品內容,行為人的行為就構成作品的提供行為。適用此種標準,網(wǎng)絡服務提供者設置不跳轉深度鏈接的行為使一般公眾直觀感覺其獲取的信息來自設鏈網(wǎng)站,而無法判斷其獲取的信息資源實質上來源于被鏈網(wǎng)站,設鏈網(wǎng)站雖然沒有在服務器上存儲信息內容,但卻使服務對象感覺他們提供的是內容服務而不是技術服務,因此,構成信息網(wǎng)絡傳播權直接侵權。
例如,北京市海淀區(qū)人民法院審結的一起著作權侵權糾紛案件中,被告采用嵌套式的鏈接方式(即深度鏈接),直接使用從其他網(wǎng)站獲取的內容向用戶提供被告網(wǎng)站的在線播放服務,在整個播放過程中用戶端的網(wǎng)頁地址始終在被告網(wǎng)站之下,但被告網(wǎng)站并未對視頻存儲或下載。法院經審理認為,在正常情形下,搜索引擎服務的提供者應當通過軟件程序對網(wǎng)絡資源進行搜索,找出相關網(wǎng)絡資源并向用戶提供來源網(wǎng)頁的鏈接地址,而不是由設鏈網(wǎng)站直接展示內容。故認定被告的行為并非網(wǎng)絡服務提供行為,而是直接向用戶提供內容服務的行為,侵害了原告的信息網(wǎng)絡傳播權。
3、實質替代標準
除了服務器標準和用戶感知標準以外,司法實踐中還有采用實質替代標準認定侵權與否的情況。
實質替代標準是指設鏈網(wǎng)站不應當實質替代被鏈網(wǎng)站向用戶直接提供信息內容,不應該獲取被鏈網(wǎng)站對相關信息的傳播利益。根據(jù)該標準,設置不跳轉深度鏈接的行為,從結果上來看,用戶通過設鏈網(wǎng)站可以不經由被鏈網(wǎng)站的界面直接獲取信息內容,被鏈網(wǎng)站存儲該信息的服務器在此階段相當于設鏈網(wǎng)站所控制的遠程服務器,設鏈網(wǎng)站已經在實質上替代了被鏈網(wǎng)站向公眾傳播作品。且設鏈網(wǎng)站免費使用被鏈網(wǎng)站網(wǎng)盤寬帶資源,使其用戶具有了在個人選定的時間或地點獲得作品的可能性,在一定程度上獲取了本應屬于被鏈網(wǎng)站的傳播利益。
雖然設鏈網(wǎng)站沒有在其服務器上存儲信息內容,但其在自己網(wǎng)站上播放未經授權的信息內容,對被鏈網(wǎng)站有實質性替代之后果。因此認定設鏈網(wǎng)站實施了提供作品的行為,侵害了權利人的信息網(wǎng)絡傳播權。