北京市海淀區(qū)人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭認為：

商業(yè)秘密的認定

根據(jù)《反不正當競爭法》第10條第4款對商業(yè)秘密內(nèi)涵的界定，依據(jù)其四個要件，即秘密性、價值性、實用性和保密性，認定涉案商業(yè)秘密是否是法律上的商業(yè)秘密。權(quán)利人往往容易舉證證明其主張的商業(yè)秘密具備價值性、實用性，但對于秘密性和保密性兩個要件，尤其是保密性這一要件則舉證能力較差，而被告的抗辯理由則相對較強，因而法院會認定該商業(yè)秘密不構(gòu)成法律意義上的商業(yè)秘密。

判斷客戶名單是否構(gòu)成商業(yè)秘密，法院根據(jù)權(quán)利人是否對該客戶名單進行整理，是否具有特定性等情況認定是否構(gòu)成經(jīng)營性商業(yè)秘密。如：北京合縱科技有限公司訴北京昆澤科技發(fā)展有限公司等不正當競爭糾紛案；北京正普科技發(fā)展有限公司訴胡美風、北京金祥普科技發(fā)展有限公司侵犯商業(yè)秘密糾紛案。

上海市高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭認為：

商業(yè)秘密的認定

商業(yè)秘密的載體是承載商業(yè)秘密的物理介質(zhì)。商業(yè)秘密的載體可以有紙張、磁帶、磁盤、光盤、膠片、硬盤等多種形式，但其實質(zhì)內(nèi)核則是這些形式所反映出來的知識和信息，商業(yè)秘密的真正價值不在于承載它的物理介質(zhì)，而在于物理介質(zhì)承載的知識和信息，而這些知識和信息又被用于和可用于特定的領(lǐng)域和目的——商業(yè)和營利。

對商業(yè)秘密的使用和消費。不同于有形財產(chǎn)：對房產(chǎn)、食物、機器等有體物的使用會使其自身產(chǎn)生消耗，而知識和信息則可以無限次地反復使用。無形性是商業(yè)秘密與其他知識產(chǎn)品的共性，不會產(chǎn)生物理上的消耗。由于商業(yè)秘密是通過訴訟程序得以證明的權(quán)利，因此商業(yè)秘密的內(nèi)容必須體現(xiàn)在某種載體中，通過載體說明商業(yè)秘密的內(nèi)容以及需要保護的范圍。

當然從歷史發(fā)展的角度而言，商業(yè)秘密的內(nèi)容可以以邏輯語言的形式存在于相關(guān)人員的思維記憶之中，通過口頭的方式對該商業(yè)秘密進行傳授，但是這種方式和現(xiàn)在的社會生產(chǎn)方式是不相適應(yīng)的，只能限于自己使用或者家族內(nèi)部小作坊生產(chǎn)方式。

而商業(yè)秘密價值性的體現(xiàn)在于其能投入到生產(chǎn)流通領(lǐng)域中，因而其載體的表現(xiàn)方式也由紙質(zhì)書面的形式向電子化的形式進行發(fā)展，在以企業(yè)個人進行商業(yè)合作形成的“動態(tài)聯(lián)盟”中商業(yè)秘密的傳送和使用都離不開計算機網(wǎng)絡(luò)，而且很有可能保存在網(wǎng)絡(luò)中，除了普通商業(yè)秘密的載體如圖紙、資料外，網(wǎng)絡(luò)也會成為動態(tài)聯(lián)盟的商業(yè)秘密的一個重要載體。

對于商業(yè)秘密的客體我國將其主要區(qū)分為技術(shù)信息和經(jīng)營信息。1993年《反不正當競爭法》第10條的規(guī)定中就直接將商業(yè)秘密的客體區(qū)分為技術(shù)信息和經(jīng)營信息。在1995年國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中規(guī)定“本規(guī)定所稱的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中的標的及標書內(nèi)容等信息?！?/p>

從法律規(guī)定的角度來看，我國與大陸法系對商業(yè)秘密客體的區(qū)分一樣，在立法對商業(yè)秘密的客體進行界定和區(qū)分時，直接表述為技術(shù)信息和經(jīng)營信息兩大類。

對于商業(yè)秘密的構(gòu)成要件的認定，《不正當競爭司法解釋》第9條規(guī)定：“有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，應(yīng)當認定為反不正當競爭法第10條第3款規(guī)定的‘不為公眾所知悉’。

具有下列情形之一的，可以認定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：

（一）該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；

（二）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；

（三）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；

（四）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；

（五）該信息從其他公開渠道可以獲得；

（六）該信息無需付出一定的代價而容易獲得?！?/p>

第10條規(guī)定：“有關(guān)信息具有現(xiàn)實的或者潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢的，應(yīng)當認定為反不正當競爭法第10條第3款規(guī)定的‘能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性。

”第11條規(guī)定：“權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護措施，應(yīng)當認定為反不正當競爭法第10條第3款規(guī)定的‘保密措施’。人民法院應(yīng)當根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素，認定權(quán)利人是否采取了保密措施。

具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應(yīng)當認定權(quán)利人采取了保密措施：

（一）限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容；

（二）對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；

（三）在涉密信息的載體上標有保密標志；

（四）對于涉密信息采用密碼或者代碼等；

（五）簽訂保密協(xié)議；

（六）對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求；

（七）確保信息秘密的其他合理措施?！?/p>

該司法解釋在《反不正當競爭法》對商業(yè)秘密界定的基礎(chǔ)上，進一步深入細化，是目前我國對于商業(yè)秘密界定最具體、完整的補充。

浙江省高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭認為：

商業(yè)秘密構(gòu)成的認定問題

審理侵犯商業(yè)秘密糾紛案件首先需要查明的是：訴爭的商業(yè)秘密是否客觀存在。

因此，我省法院審理此類案件的通常做法是：首先，對原告是否有權(quán)就涉案信息主張權(quán)利以及該涉案信息是否符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件進行審查和認定。根據(jù)《反不正當競爭法》第10條的規(guī)定，“商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。

我們認為商業(yè)秘密的構(gòu)成要件有四個，即新穎性、保密性、實用性和價值性。通常司法實踐中，認定較為困難的是新穎性和保密性。

1．關(guān)于新穎性的判斷

商業(yè)秘密的新穎性，是指商業(yè)秘密不為公眾所知悉，未向不特定的人員透露。對于“不為公眾所知悉”的判斷，我們認為，主要應(yīng)考慮以下幾方面：

第一，關(guān)于“公眾”的范圍。

“不為公眾所知悉”并非是不為所有地域、行業(yè)范圍的一切人所知悉，而是不為一定地域、行業(yè)范圍的人所普遍知悉。《不正當競爭司法解釋》第9條中規(guī)定，有關(guān)信息不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，就應(yīng)當認定為“不為公眾所知悉”。因此，“公眾”實際上應(yīng)當是指，該信息所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員，是具有行業(yè)屬性的特定人，包括同業(yè)競爭者和可能從該商業(yè)秘密的利用中取得經(jīng)濟利益的人，如從事同行業(yè)的人，或者準備涉足該行業(yè)的人，在訴訟中都可以被認定為“公眾”。

第二，關(guān)于“知悉”的判斷方法。

眾所周知的事實，屬于公知信息。如果涉案的“商業(yè)秘密”已經(jīng)眾所周知，法院就可以根據(jù)經(jīng)驗法則直接作出認定。但在現(xiàn)實生活中，大量的信息雖然沒有事實上引起大多數(shù)人的注意，但其客觀上已經(jīng)處于一種可以從公開、正當?shù)那阔@得的狀態(tài)，即只要行為人主觀上愿意，就可以獲取該信息的狀態(tài)。那么，這些信息也屬于公知信息，也不應(yīng)受到法律保護。如在杭州博大凈化設(shè)備有限公司訴徐小林、中國移動通信集團浙江有限公司富陽分公司侵犯經(jīng)營秘密糾紛一案中，原告因其所主張的手撫號碼“139****7227”屬于公開信息，不具有秘密性，而被一審法院駁回其訴訟請求。

2．關(guān)于保密性——商業(yè)秘密已由權(quán)利人采取保密措施予以保護

商業(yè)秘密的一個重要特點就是“蓋住即存，揭開即無”，故商業(yè)秘密本身的存在價值要依靠權(quán)利人采取的保密措施得以實現(xiàn)。如果一項所謂的商業(yè)秘密沒有被采取保密措施，那么它就與進人公有領(lǐng)域的信息沒有區(qū)別。因此，法律要求權(quán)利人必須采取相應(yīng)的、必要的、合理的和有效的保密措施，以表明其維護自己權(quán)利的態(tài)度。依靠保密措施來獲得法律保護，體現(xiàn)了商業(yè)秘密的相對性。

除了相對性特征外，商業(yè)秘密還有一個重要特征——主體多元性，即若某個商業(yè)秘密在客觀上處于不為公眾所知悉的狀態(tài)，如果不同的權(quán)利人在彼此不知情的情況下，都對其采取了保密措施，那么在符合商業(yè)秘密的其他構(gòu)成要件的情況下，各權(quán)利人都可以就該商業(yè)秘密獲得法律保護。因此，在審理商業(yè)秘密案件中，對于原告是否就涉案信息采取了保密措施的認定尤為關(guān)鍵。

在審判中，我們主要考慮以下幾個方面：

第一，構(gòu)成保密措施的條件。

《不正當競爭司法解釋》第11條第1款規(guī)定：“權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護措施，應(yīng)當認定為反不正當競爭法第十條第三款規(guī)定的‘保密措施’?！睆脑撘?guī)定來看，法律意義上的保密措施必須符合以下兩個條件：

一是具有合理性，即所采取的保密措施要與被保密的客體相適應(yīng)，既不能過于花費成本，也不能漫不經(jīng)心，以他人不采取盜竊、利誘、脅迫等不正當手段或違反約定就難以獲得為必要條件；

二是保密措施具體、有效，能夠防止信息泄露，即所采取的保密措施，足以使承擔保密義務(wù)的相對人能夠意識到相應(yīng)的信息為需要保密的信息，并且切實執(zhí)行，而非形同虛設(shè)。

第二，認定保密措施應(yīng)當考慮的因素。

權(quán)利人是否采取了合理的保密措施，應(yīng)從權(quán)利人所采取保密措施的形式、對象、范圍等方面綜合審查，一般可以同一行業(yè)中公認的對某一類信息應(yīng)采取的保密措施作為保密措施是否合理的參考標準。

下列情況的保密措施可以認定為是合理的：

（一）權(quán)利人未建立保密制度，但明確要求對某項信息予以保密的；

（二）權(quán)利人建立了保密制度，將有關(guān)信息明確列為保密事項的；

（三）權(quán)利人建立了保密制度，雖未明確某一信息是商業(yè)秘密，但按照其保密制度的規(guī)定，屬于保密范圍的信息的；

（四）權(quán)利人向他人披露、提供某一信息時，在相關(guān)的合同或文件中明確要求予以保密的；

（五）權(quán)利人與他人合作開發(fā)或委托開發(fā)一項新技術(shù)，在合同中明確要求對開發(fā)的技術(shù)進行保密的。

《關(guān)于不正當競爭民事案件的解釋》第11條還列舉了七種可以被認定為采取了保密措施的情形，但我們認為在司法實踐中，保密措施應(yīng)當不限于這些措施。只要采取的措施在當時、當?shù)靥囟ǖ那闆r下是合理的、恰當?shù)募纯伞?/p>

山東省高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭認為：

關(guān)于商業(yè)秘密的認定問題

當事人爭議的信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密，往往是當事人訴辯的核心問題之一。

1．“不為公眾所知悉”是指不為所涉信息領(lǐng)域的相關(guān)社會公眾普遍知道或者容易獲得。

在判斷商業(yè)秘密的秘密性時應(yīng)注意考慮如下因素：

（1）該信息是否在國內(nèi)外公開出版物上有所記載。如果該信息作為一個整體或作為各部分的具體排列組合在國內(nèi)外公開出版物上有記載，則不具有秘密性。

（2）該信息是否因在國內(nèi)的公開使用而公開。如果該信息僅表現(xiàn)為產(chǎn)品的尺寸、簡單結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合，所涉信息范圍的普通人通過觀察產(chǎn)品本身就可以直接獲得該信息的，則不具有秘密性。如果該信息是產(chǎn)品的配方、復雜工藝流程、制造方法等，所涉信息范圍的普通人僅通過產(chǎn)品外觀或僅通過簡單的檢測檢驗方法不可能獲得該信息的，則認為具有秘密性。

（3）該信息是否通過公開的報告會、展覽、廣告等方式而公開。

（4）該信息是否為所涉領(lǐng)域范圍內(nèi)的一般常識或行業(yè)慣例。

（5）獲得該信息的難易程度，包括信息持有人開發(fā)該信息所付出的努力和代價，以及他人獲悉該信息所付出的努力和代價。

需要注意的是，商業(yè)秘密的秘密性是相對的，不是指任何人都不知道，而是有限度地于一定范圍內(nèi)的人知悉。相同內(nèi)容的秘密，若在同一個行業(yè)中被少數(shù)經(jīng)營者掌握，只要其各自維持其秘密性，其秘密性并不喪失。

2．“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性”應(yīng)理解為商業(yè)秘密具有的“商業(yè)價值”。

這種商業(yè)價值可能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，也可能不直接表現(xiàn)為經(jīng)濟利益而直接表現(xiàn)為一種競爭優(yōu)勢。價值性最本質(zhì)的體現(xiàn)是，所有人因掌握商業(yè)秘密而保持競爭優(yōu)勢，不一定非得是實用的，可能不具有實用性，如失敗的實驗記錄等。

3．“經(jīng)權(quán)利人采取保密措施”，權(quán)利人所采取的保密措施應(yīng)是合理的、具體的、有效的。

合理是指所采取的保密措施要與被保密客體相適應(yīng)。具體是指不是籠統(tǒng)地要求，權(quán)利人應(yīng)采取措施使掌握或接觸該信息的人知道該信息是商業(yè)秘密需要保密，明確商業(yè)秘密的保護的范圍。有效是指他人不采用盜竊、利誘、脅迫等不正當手段或者違反約定就難以獲得該秘密。有效并不是指完善，不一定非得是萬無一失的措施，認定權(quán)利人是否采取了保密措施時，不能要求過于苛刻，但權(quán)利人對于保密措施的采取也不能隨心所欲，注意根據(jù)個案案情正確把握保密措施認定的幅度。

采取下列方式之一的，可以初步表明權(quán)利人采取了保密措施：

（1）某項信息限定保密范圍，只向那些必須知道的員工公開；

（2）對于信息載體加鎖或者采取其他物理防范措施，足以使該信息在正常情況下不易被他人獲得或者接觸；

（3）在載有有關(guān)保密信息的載體上標有保密的標志；

（4）在配方含量和程序步驟上使用代碼；

（5）對于保密信息使用密碼；

（6）簽訂保密協(xié)議；

（7）對于含有保密信息的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者對他們提出保密要求；

（8）已經(jīng)作出確保信息秘密的其他努力。