根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》（以下簡稱：辦法）的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)（俗稱：P2P平臺(tái)）要經(jīng)歷一場(chǎng)為期12個(gè)月的歷練獲得合法身份，進(jìn)階為金融創(chuàng)新和普惠金融的有生力量。為協(xié)助網(wǎng)貸平臺(tái)，我們從法律實(shí)務(wù)角度，對(duì)平臺(tái)整改的普遍問題進(jìn)行闡述，不作為投資參考，不構(gòu)成本團(tuán)隊(duì)法律意見。

　　1

　　我們還有多少時(shí)間？

　　根 據(jù)附則規(guī)定，整改期為12個(gè)月。起算點(diǎn)不一定從8月24日開始，雖然，銀監(jiān)會(huì)令【2016】1號(hào)，釋明“經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，現(xiàn)予公布，自公布之日起施行”，但是，第44條規(guī)定，由地方金融監(jiān)管部分要求網(wǎng)貸平臺(tái)整改，整改期不超過12個(gè)月。也就是說，起算點(diǎn)在地方監(jiān)管部門要求整改之日。請(qǐng)注意，“整改”是整理不合規(guī)的行為，并非網(wǎng)貸企業(yè)的違法犯罪行為。根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，互金領(lǐng)域尤其是P2P網(wǎng)貸平臺(tái)經(jīng)常涉及非法集資類案件，該類案件的突出特點(diǎn)屬于法定犯罪，也是行為犯，也就是說某些網(wǎng)貸平臺(tái)的行為業(yè)已構(gòu)成犯罪的，不在整改之列，還是屬于打擊非法集資專項(xiàng)活動(dòng)的打擊對(duì)象。颯姐曾在北方某城市辦理過一宗遠(yuǎn)期現(xiàn)貨電子交易市場(chǎng)案件，該市場(chǎng)屬于省里明文文件保留的交易所，被責(zé)令整改，但在整改期因涉嫌某犯罪，企業(yè)董監(jiān)高被采取刑事強(qiáng)制措施（尚未結(jié)案，不便細(xì)談）。在此，我們可以看出，正在整改并不是“平臺(tái)安全”的保護(hù)神，司法機(jī)關(guān)還是要穿透表象看行為本身的法律評(píng)價(jià)。因此，整改前，建議先將歷史遺留法律問題妥善解決，再來梳理整改細(xì)節(jié)。

　　2

　　網(wǎng)絡(luò)借貸的內(nèi)涵和外延

　　要想知道辦法是否適用于本公司，首先要明白什么是網(wǎng)絡(luò)借貸。如果公司主營業(yè)務(wù)與網(wǎng)絡(luò)借貸無關(guān)，不屬于本辦法規(guī)制，以此區(qū)分網(wǎng)絡(luò)資管、大宗商品交易、社交理財(cái)?shù)刃滦突ヂ?lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)。網(wǎng)絡(luò)借貸是指：個(gè)體和個(gè)體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)實(shí)現(xiàn)的直接借貸。那么，個(gè)體與個(gè)體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)實(shí)現(xiàn)的間接借貸，是不是歸辦法管理呢？不歸。我們注意到有些互聯(lián)網(wǎng)金融平臺(tái)，主營業(yè)務(wù)是介紹客戶到銀行或金融機(jī)構(gòu)獲取貸款，這種情況與我們談及的本辦法項(xiàng)下的網(wǎng)貸平臺(tái)不同，不歸本辦法管理。另外，專門服務(wù)于理財(cái)端或者單獨(dú)服務(wù)于資產(chǎn)端的平臺(tái)，由于其不具有居間撮合的本質(zhì)屬性，不屬于本辦法項(xiàng)下的網(wǎng)貸平臺(tái)。因此，各家互金平臺(tái)應(yīng)當(dāng)自我審視，屬于網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介平臺(tái)的，認(rèn)真研讀本辦法，不屬于的，等待“放貸人條例”、“互聯(lián)網(wǎng)資管”類監(jiān)管規(guī)則出臺(tái)。

　　3

　　“三自原則”

　　無論是借款人還是出借人，都必須遵守“三自”原則：借貸自愿、責(zé)任自負(fù)、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)。而網(wǎng)貸平臺(tái)作為中介機(jī)構(gòu)，其本質(zhì)工作是承擔(dān)客觀、真實(shí)、全面、及時(shí)進(jìn)行信息披露的責(zé)任，不承擔(dān)借貸違約的風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)于信息披露的細(xì)則，目前請(qǐng)參照中國互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會(huì)制定的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于借貸違約風(fēng)險(xiǎn)，網(wǎng)貸平臺(tái)可以介紹保險(xiǎn)公司承保，由保險(xiǎn)公司與當(dāng)事人直接簽署合同，維護(hù)金融消費(fèi)者合法權(quán)益。

　　4

　　“異地經(jīng)營”歸誰管？

　　我們?cè)诮哟稍儠r(shí)經(jīng)常被問到一個(gè)問題，某些公司尋找政策洼地，在外地注冊(cè)本地經(jīng)營，到底應(yīng)當(dāng)歸屬哪里的金融監(jiān)管部門管理呢？辦法也給出了答案：注冊(cè)地。再詳盡一點(diǎn)就是，公司注冊(cè)地的銀監(jiān)局、省級(jí)金融辦屬于地方監(jiān)管部門，對(duì)于本轄區(qū)內(nèi)的網(wǎng)貸平臺(tái)進(jìn)行監(jiān)督管理。而以往我們提到的“工商登記”上的異地經(jīng)營，由于簡政放權(quán)，工商管理部門不再強(qiáng)令要求必須屬地辦公，公司可以選擇在更廣泛的范圍內(nèi)進(jìn)行業(yè)務(wù)經(jīng)營，但每一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，請(qǐng)記住每一個(gè)分支機(jī)構(gòu)都必須到當(dāng)?shù)亟鹑诒O(jiān)管部門備案。

　　5

　　“備案”會(huì)不會(huì)放給自律組織？

　　依據(jù)辦法規(guī)定，地方金融監(jiān)管部門負(fù)責(zé)為網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)辦理備案登記。地方金融監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)在網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)提交的備案登記材料齊備時(shí)予以受理，并在各省（區(qū)、市）規(guī)定的時(shí)限內(nèi)完成備案登記手續(xù)。由此看出，為企業(yè)辦理備案，屬于行政行為。而行政行為，須有明確法律授權(quán)才能下放給自律組織辦理。誠然，由于行政機(jī)關(guān)編制有限，為提高工作效率可能借調(diào)自律組織工作人員辦理程序性工作，但是，直接下放給自律組織還需謹(jǐn)慎。

　　6

　　政府評(píng)估分類及公示的意義

　　對(duì)網(wǎng)貸平臺(tái)進(jìn)行評(píng)估分類，將成為重頭戲。颯姐與南方某市平臺(tái)CEO溝通時(shí)，他也提到所屬地監(jiān)管機(jī)構(gòu)準(zhǔn)備對(duì)網(wǎng)貸平臺(tái)進(jìn)行評(píng)估分類。與以往民間排名不同，政府評(píng)估分類可能會(huì)側(cè)重業(yè)務(wù)層面，根據(jù)不同業(yè)務(wù)種類、規(guī)模、合規(guī)和違規(guī)程度進(jìn)行披露，并公示給全社會(huì)。這將大大減少，行業(yè)內(nèi)部為爭奪排名而帶來的不正當(dāng)競爭行為。同時(shí)，金融消費(fèi)者可以在評(píng)估分類中找到一些關(guān)鍵信息，但是，這些公示內(nèi)容也不能作為監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)經(jīng)營能力、合規(guī)程度、資信狀況的認(rèn)可和評(píng)價(jià)。

　　7

　　ICP許可必須拿嗎？

　　有業(yè)內(nèi)朋友向我們抱怨，網(wǎng)貸公司的ICP許可很難拿。那么，可不可以繞過呢？根據(jù)辦法規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)完成備案登記后，應(yīng)當(dāng)按照通信主管部門的相關(guān)規(guī)定申請(qǐng)相應(yīng)的電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可；未按規(guī)定申請(qǐng)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可的，不得開展網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介服務(wù)。但是，我們還有12個(gè)月的整改期，在這一年里，網(wǎng)貸平臺(tái)需要將ICP許可拿下，請(qǐng)注意不是ICP備案，實(shí)在拿不下了怎么辦呢？辦法的法律層級(jí)是部門規(guī)章，其權(quán)限是：談話、出具警示函、責(zé)令改正、通報(bào)批評(píng)、將其違法違規(guī)和不履行公開承諾等情況記入誠信檔案并公布等監(jiān)管措施，以及給予警告、人民幣3萬元以下罰款和依法可以采取的其他處罰措施。（當(dāng)然，我們還是支持平臺(tái)盡力合規(guī)經(jīng)營）

　　8

　　經(jīng)營范圍要改

　　市面上的P2P平臺(tái)工商注冊(cè)五花八門，營業(yè)范圍也是林林總總。根據(jù)辦法規(guī)定，開展網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在經(jīng)營范圍中實(shí)質(zhì)明確網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介，法律、法規(guī)另有規(guī)定除外。無需看除外條款，那是為辦法42條規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)網(wǎng)貸平臺(tái)留有余地的規(guī)定，一般網(wǎng)貸平臺(tái)必須修改經(jīng)營范圍，增加或變更經(jīng)營范圍為：網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介。各地工商注冊(cè)機(jī)關(guān)如果反應(yīng)速度不快，還請(qǐng)諸位網(wǎng)貸公司統(tǒng)一向本地網(wǎng)貸協(xié)會(huì)或互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)網(wǎng)貸專業(yè)委員會(huì)提出申請(qǐng)，在完成備案基礎(chǔ)上，批量辦理，提高效率。

　　9

　　P2P服務(wù)合同要修改

　　根據(jù)辦法規(guī)定的各方權(quán)利義務(wù)，網(wǎng)貸平臺(tái)與出借人、借款人的“三方合同”至少要做如下修改：

　　（1）網(wǎng)貸平臺(tái)服務(wù)內(nèi)容修改為：借貸信息的采集整理、甄別篩選、網(wǎng)上發(fā)布、資信評(píng)估、借貸撮合、融資咨詢、在線爭議解決等相關(guān)服務(wù)。具體可根據(jù)平臺(tái)自身產(chǎn)品線做不同調(diào)整，總體上不要超過上面的“圈”。

　　（2）平臺(tái)增加了一項(xiàng)義務(wù)：審核融資項(xiàng)目合法性，從辦法描述看，這里的“必要審核”不同于書面審核和真正意義上的真實(shí)審核，而是介于兩者之間的，我們認(rèn)為其原則為P2P公司勤勉盡責(zé)地進(jìn)行了審核，沒有疏忽大意或故意放縱。

　?。?）平臺(tái)增加了一項(xiàng)義務(wù)：及時(shí)公告。在出現(xiàn)欺詐行為或者其他損害出借人利益的情形，及時(shí)公告并終止相關(guān)網(wǎng)絡(luò)借貸活動(dòng)。我們?cè)趯?shí)務(wù)中已經(jīng)發(fā)現(xiàn)相關(guān)案例，部分平臺(tái)因風(fēng)控能力有限，被合作伙伴蒙騙，可能造成違約風(fēng)險(xiǎn)，以往平臺(tái)為避免聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)隱而不發(fā)，本辦法出臺(tái)后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)公告并向地方監(jiān)管部門匯報(bào)情況。

　?。?）平臺(tái)增加一項(xiàng)義務(wù)：確保出借人充分知悉借貸風(fēng)險(xiǎn)。以往風(fēng)險(xiǎn)告知書繼續(xù)使用，在三方合同中附該出借人本人的“盡職評(píng)估報(bào)告”，并在合同正文要求各方確認(rèn)知悉該出借人的風(fēng)險(xiǎn)偏好。

　　（5）由于平臺(tái)有債權(quán)債務(wù)報(bào)送義務(wù)，在三方合同中需要借貸雙方明確同意，將必要信息傳輸給數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)部門。增加一條同意信息報(bào)送給相關(guān)政府部門和自律協(xié)會(huì)。

　?。?）針對(duì)反洗錢和反恐怖融資，在三方合同中對(duì)出借人的資金來源應(yīng)請(qǐng)其做出承諾，不屬于洗錢罪上游犯罪的類型；對(duì)借款人的資金用途請(qǐng)其做出承諾，不得用于恐怖融資。不怕一萬，就怕萬一，你懂的。

　?。?）借款人增加一項(xiàng)義務(wù)：借款用途需限制，不得是投資股票、場(chǎng)外配資、期貨合約、結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品、其他衍生品等高風(fēng)險(xiǎn)的融資。

　?。?）借款人增加一項(xiàng)義務(wù)：提供在所有網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)未償還借款信息。

　?。?）借款人如實(shí)報(bào)告義務(wù)：約定向出借人如實(shí)報(bào)告影響或可能影響出借權(quán)益的重大信息，但是這里的“報(bào)告”，我們認(rèn)為不一定限于書面報(bào)告，也可采取更靈活的方式。

　　（10）出借人增加一項(xiàng)義務(wù)：應(yīng)當(dāng)具備投資風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)、風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力、擁有非保本類金融產(chǎn)品投資的經(jīng)歷并熟悉互聯(lián)網(wǎng)。出借人應(yīng)當(dāng)證明自己具備如上能力，提供相應(yīng)證明材料。

　?。?1）出借人增加一項(xiàng)義務(wù)：出借資金為來源合法的自有資金。平臺(tái)會(huì)為出借人準(zhǔn)備相應(yīng)保證書，自行簽署保證出借資金為自有資金且來源合法。

　?。?2）定死的一條：單一融資項(xiàng)目募集期最長不超過20個(gè)工作日，請(qǐng)注意：沒有中止、中斷、延遲等除外條款，不可修改的最終期限為20個(gè)工作日。

　?。?3）合同保存期限：至少5年，建議在合同文本中注明，否則5年后銷毀時(shí)容易引發(fā)糾紛訴訟。（如果5年內(nèi)，公司倒閉了，合同咋辦？答：我們建議自律協(xié)會(huì)接過槍。）

　?。?4）授權(quán)要明確：未經(jīng)出借人授權(quán)，網(wǎng)貸平臺(tái)不得以任何形式代出借人行使決策。對(duì)于授權(quán)的范圍、期限、內(nèi)容要清晰明確，否則極易產(chǎn)生糾紛。

　　（15）爭議條款：建議寫上自律組織調(diào)解，如果到法院或仲裁庭，借貸雙方的證據(jù)都在第三方平臺(tái)身上，不容易取證。自律組織調(diào)解更順暢。

　　10

　　集團(tuán)內(nèi)部信息可以共享嗎？

　　關(guān)聯(lián)公司之間不得未經(jīng)出借人同意而隨意使用其信息，包括姓名、手機(jī)號(hào)、出借金額等。這點(diǎn)主要針對(duì)集團(tuán)類互金企業(yè)，由于集團(tuán)下設(shè)多個(gè)板塊，P2P作為其中之一帶來很多客戶，隨即將客戶名單轉(zhuǎn)給保險(xiǎn)團(tuán)隊(duì)或其他團(tuán)隊(duì)的做法是違規(guī)違法的。

　　11

　　設(shè)立首席信息安全官

　　正如颯姐一位網(wǎng)警朋友所言，網(wǎng)貸平臺(tái)的信息安全隱患很多，但沒有得到足夠的重視。辦法中多次提到信息安全問題，作為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，安全問題是第一要?jiǎng)?wù)。我們倡導(dǎo)網(wǎng)貸平臺(tái)設(shè)立首席信息安全官制度，將借貸雙方的信息安全問題提到更高的位置。

　　12

　　給關(guān)聯(lián)公司融資可以嗎？

　　根據(jù)辦法規(guī)定，如果被認(rèn)定為“變相”為自身融資，不可以。

　　13

　　資金池是歸集誰的資金？

　　歸集平臺(tái)自身傭金是可以的，但不允許歸集客戶資金。當(dāng)然，這與存管技術(shù)有較大關(guān)系，借貸雙方賬戶獨(dú)立，網(wǎng)貸平臺(tái)不能發(fā)出劃撥指令，而是由銀行見書面材料直接辦理。（發(fā)標(biāo)募集期20個(gè)工作日，錢在哪里？答：客戶自己在存管行開設(shè)的賬戶上。）

　　14

　　網(wǎng)貸平臺(tái)的傭金有上限嗎？

　　居間服務(wù)的傭金費(fèi)用沒有比例和總額限制，辦法里也沒有規(guī)定。各地細(xì)則僅能根據(jù)辦法規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化，不能創(chuàng)設(shè)出新的限制條件，如果創(chuàng)設(shè)屬于違法。但是，自律組織可以倡導(dǎo)某個(gè)區(qū)間內(nèi)收費(fèi)。

　　15

　　自己不做線下，外包出去可以嗎？

　　辦法規(guī)定，平臺(tái)不得自行或委托、授權(quán)第三方在互聯(lián)網(wǎng)、固定電話、移動(dòng)電話等電子渠道以外的物理場(chǎng)所進(jìn)行宣傳或推介融資項(xiàng)目。請(qǐng)注意，不得“委托、授權(quán)第三方”也就是不能外包給其他公司辦理，也不能將線下團(tuán)隊(duì)拆成另外一個(gè)公司繼續(xù)幫本公司地推。另外，關(guān)于電銷問題，實(shí)務(wù)中很多由電銷引發(fā)的騷擾投訴，在一些省市，此類宣傳手法的合規(guī)性有瑕疵。

　　16

　　P2P更純潔了

　　根據(jù)辦法規(guī)定，網(wǎng)貸平臺(tái)不得放貸，不得期限錯(cuò)配，不得發(fā)售和代銷金融產(chǎn)品。放貸的問題，等《放貸人條例》正式下發(fā)后會(huì)有更準(zhǔn)確的定義，目前為止互聯(lián)網(wǎng)小貸是一個(gè)不錯(cuò)的風(fēng)口。期限錯(cuò)配問題，是嚴(yán)令禁止的，容易引發(fā)詐騙類刑事風(fēng)險(xiǎn)，請(qǐng)?zhí)貏e小心。發(fā)售和代銷理財(cái)產(chǎn)品問題，跟互聯(lián)網(wǎng)資管平臺(tái)有重合的地方，因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)資管尚未形成氣候，很有可能被認(rèn)為是P2P的一種，這就容易產(chǎn)生誤傷，基本處理原則是：分辨清楚自己的定位，按照定位尋找法律支持。至于有網(wǎng)友留言咨詢交易所份額、信托份額等問題，我們可以明確回答：在P2P平臺(tái)不可，在其他平臺(tái)也許可行。

　　17

　　債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式到底死了沒？

　　由于債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式是很多互金平臺(tái)產(chǎn)品線的基礎(chǔ)，從上到下對(duì)此非常謹(jǐn)慎，本次辦法中對(duì)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式做出了限制性規(guī)定，禁止了“打包資產(chǎn)、證券化資產(chǎn)、信托資產(chǎn)、基金份額等形式”的債權(quán)轉(zhuǎn)讓。也就是說像XX計(jì)劃（好壞債權(quán)混搭的資產(chǎn)包）就此退出歷史舞臺(tái)，但辦法沒有禁止“為增加流動(dòng)性”而進(jìn)行的“一對(duì)一轉(zhuǎn)讓”。而業(yè)內(nèi)普遍使用的“X信模式”，辦法未予評(píng)價(jià)，從監(jiān)管思路上講，債權(quán)轉(zhuǎn)讓可能會(huì)引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)等問題，但從法律角度講，著實(shí)沒有觸及刑法，只是在去年最高人民法院關(guān)于民間借貸的司法解釋上，對(duì)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的初始合同的效力有質(zhì)疑，合同本身存在法律瑕疵，多次轉(zhuǎn)讓可能會(huì)引發(fā)“多米諾骨牌效應(yīng)”，引起一串合同效力問題。

　　18

　　不宜狹義解釋第十條第九款

　　平臺(tái)禁止行為中列明了，不得“與其他機(jī)構(gòu)投資、代理銷售、經(jīng)紀(jì)等業(yè)務(wù)進(jìn)行任何形式的混合、捆綁、代理”，這一條在實(shí)務(wù)中將有效防止投資公司、線下民間借貸等幻化成網(wǎng)絡(luò)版，防止已經(jīng)積怨頗深的影子銀行將風(fēng)險(xiǎn)傳遞到互聯(lián)網(wǎng)上引發(fā)更大風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，對(duì)于合規(guī)平臺(tái)而言，第九款有例外情況，法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定允許的除外，也就是說根據(jù)合作方的資質(zhì)和性質(zhì)，作為配合一方，平臺(tái)是否可以兼顧此類業(yè)務(wù)要有法可依、有章可循。等待實(shí)踐中出現(xiàn)更多創(chuàng)新模式，我們?cè)僖灰环治觥?/p>

　　19

　　宣傳站將打出新高度

　　辦法對(duì)于網(wǎng)貸平臺(tái)的宣傳做了嚴(yán)格限制。不得虛構(gòu)、夸大融資項(xiàng)目的真實(shí)性、收益前景，隱瞞融資項(xiàng)目的瑕疵及風(fēng)險(xiǎn)，以歧視性語言或其他欺騙性手段等進(jìn)行虛假片面宣傳或促銷等，看似平淡無奇的藐視，實(shí)則暗礁林立。由于平臺(tái)不是借款人，所有上網(wǎng)信息都是借款人提供的，如果借款人提供的信息不真實(shí)、不全面、不及時(shí)都會(huì)拖累平臺(tái)，這就是風(fēng)控團(tuán)隊(duì)的作用，采取大數(shù)據(jù)或人工方法核實(shí)信息真實(shí)性和動(dòng)態(tài)監(jiān)控是命門。另外，對(duì)于收益前景，這是需要平臺(tái)自身或委托第三方機(jī)構(gòu)給出客觀評(píng)價(jià)，還要求出借人充分理解并具有相應(yīng)承受能力。至于“不得捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業(yè)信譽(yù)，誤導(dǎo)出借人或借款人”，這一條主要震懾平臺(tái)及其合作方不要試圖采取不正當(dāng)競爭的方式，穿破底線，害人害己。

　　20

　　P2P能混搭股權(quán)眾籌嗎？

　　不能

　　21

　　借款人在不合規(guī)平臺(tái)借錢，好事還是壞事？

　　實(shí)踐中，我們發(fā)現(xiàn)很多怪事，最盼著平臺(tái)出事的不是對(duì)手，而是自家的借款人。甚至出現(xiàn)了借款人作為“朝陽群眾”舉報(bào)的事情。理由也不難理解，反正錢拿到了，平臺(tái)有問題了，就不還錢唄，拖一天算一天，最好平臺(tái)的人都判刑，這錢還能多用兩年。監(jiān)管層的眼睛也是雪亮的，辦法中禁止借款人明知平臺(tái)不合規(guī)還進(jìn)行交易，否則責(zé)任自負(fù)。我們認(rèn)為各地方監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定細(xì)則時(shí)，可以對(duì)借款人的罰則列舉的更為細(xì)致明確，震懾借款人不要以身試法。

　　22

　　小額分散、余額上限

　　為防范信貸集中風(fēng)險(xiǎn)（請(qǐng)注意上峰還是自覺不自覺地把P2P當(dāng)類金融機(jī)構(gòu)考量了），同一自然人在同一網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)平臺(tái)的借款余額上限不超過人民幣20萬元；同一法人或者其他組織在同一網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)平臺(tái)的借款余額上限不超過100萬元；同一自然人在不同網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)平臺(tái)借款總余額不超過人民幣100萬元；同一法人或者其他組織在不同網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)平臺(tái)借款總余額不超過人民幣500萬元。上限的法律淵源，很有可能是刑法第176條非法吸收公眾存款罪的入罪門檻（個(gè)人20、法人100），相關(guān)司法解釋和最高檢察院、公安部文件中有明確記載，不贅述。但是，我們應(yīng)當(dāng)看到，借款總余額和借款總額還是有很大不同，“余額”意味著可以反復(fù)多次借貸，請(qǐng)自行腦補(bǔ)“信用卡”，相當(dāng)于社會(huì)給了每個(gè)自然人和企業(yè)一張信用卡，自然人是同一家P2P給20萬總額，如果每家都給20萬，那就不超過5家P2P；法人是同一家P2P最多給滿100萬，如果每家給滿100萬，那就不超過5家。當(dāng)然，根據(jù)征信情況和借款用途等因素，每家P2P給到個(gè)人和企業(yè)的“借貸額度”不一定達(dá)到上限。

　　23

　　整改中最花錢的一項(xiàng)是啥？

　　除卻隱形花費(fèi)，明項(xiàng)花費(fèi)中最多的屬IT安全改造，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國家網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)規(guī)定和國家信息安全等級(jí)保護(hù)制度的要求，開展信息系統(tǒng)定級(jí)備案和等級(jí)測(cè)試，具有完善的防火墻、入侵檢測(cè)、數(shù)據(jù)加密以及災(zāi)難恢復(fù)等網(wǎng)絡(luò)安全設(shè)施和管理制度，建立信息科技管理、科技風(fēng)險(xiǎn)管理和科技審計(jì)有關(guān)制度，配置充足的資源，采取完善的管理控制措施和技術(shù)手段保障信息系統(tǒng)安全穩(wěn)健運(yùn)行，保護(hù)出借人與借款人的信息安全。真實(shí)世界里，起碼各色黑客不定時(shí)攻擊能頂?shù)米。@就還要求人力、物力、財(cái)力。

　　24

　　合同留存和證據(jù)提供

　　請(qǐng)法務(wù)朋友們注意，合同留存時(shí)間是：自借貸合同到期起5年，并非簽署之日起，所以要有足夠的存儲(chǔ)空間管理合同。國家或行政主管部門每兩年會(huì)做一次全面的安全評(píng)估，電子合同保存?zhèn)浞莨ぷ餍枰?xì)致管理。結(jié)合網(wǎng)貸平臺(tái)被要求有爭議解決途徑，法務(wù)部門還將面臨爭議調(diào)解的工作，調(diào)解不成一方起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供電子合同和其他可以證明事實(shí)真相的材料，不應(yīng)當(dāng)有所偏向或隱瞞。

　　25

　　站崗資金的孳息歸誰？

　　對(duì)于站崗資金的孳息問題，為了贏得更多“投資人”，平臺(tái)按照法律規(guī)章的規(guī)定給予出借人是可以的。但是，我們要理解民事行為有一個(gè)原則，那就是“有約定從約定”，也就是說如果平臺(tái)利潤越來越薄，想取得這部分收益，可以與出借人商量，將這部分收益分配給平臺(tái)，法律不反對(duì)。

　　26

　　定期評(píng)估數(shù)字認(rèn)證機(jī)構(gòu)

　　之前各家平臺(tái)不是太重視這塊內(nèi)容，認(rèn)為對(duì)接上數(shù)字認(rèn)證機(jī)構(gòu)就萬事大吉了，辦法給了平臺(tái)一個(gè)義務(wù)，那就是協(xié)助借貸雙方對(duì)第三方數(shù)字認(rèn)證機(jī)構(gòu)進(jìn)行定期評(píng)估，確保認(rèn)證安全可靠且具有獨(dú)立性。角色需要轉(zhuǎn)變，電子簽名、電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，定時(shí)提醒平臺(tái)來評(píng)估，確保每份電子合同的法律證明效力。

　　27

　　平臺(tái)經(jīng)營不善倒閉后，合同找誰要？

　　平臺(tái)倒閉，不影響借貸合同法律效力。辦法中，也將借貸資金不列入清算財(cái)產(chǎn)。我們?cè)趯?shí)務(wù)中也遇到了這樣的問題，到底證明事實(shí)真相的合同從哪里取得？由于我們看到的平臺(tái)倒閉常常伴隨著刑事案件的出現(xiàn)，目前為止合同問題都是由公安機(jī)關(guān)辦案人員從平臺(tái)電腦中找到并封存的，但如果只是有民事糾紛，合同如何調(diào)取確實(shí)是個(gè)難題。我們建議行業(yè)協(xié)會(huì)勇敢承擔(dān)起這個(gè)責(zé)任，將倒閉或暫停業(yè)務(wù)的平臺(tái)上借貸合同封存?zhèn)洳?，更好地保護(hù)金融消費(fèi)者的合法權(quán)益。

　　28

　　“智能投顧”還能繼續(xù)往下玩嗎？

　　市場(chǎng)上的“智能投顧”并不是都用了P2P的模式，有些公司是有證券等牌照的金融機(jī)構(gòu)，有些公司是與國內(nèi)外持牌機(jī)構(gòu)合作，這些都不在我們辦法調(diào)整范圍內(nèi)。不在調(diào)整范圍內(nèi)的企業(yè)，按照各自牌照繼續(xù)經(jīng)營即可。辦法第25條“未經(jīng)出借人授權(quán)，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)不得以任何形式代出借人行使決策”，相比征求意見稿做了調(diào)整，實(shí)際上承認(rèn)了“概括授權(quán)”，也就是在注冊(cè)協(xié)議或三方合同中載明出借人已經(jīng)授權(quán)給平臺(tái)做某些操作（此處應(yīng)當(dāng)包括向存管銀行下達(dá)劃撥指令等）。概況授權(quán)，不是一事一議的授權(quán)，這就簡化了繁雜的手續(xù)，但金融消費(fèi)者如果不認(rèn)真閱讀協(xié)議內(nèi)容，可能造成誤解，引發(fā)糾紛。建議平臺(tái)在授權(quán)條款上做醒目處理。

　　29

　　出借人“適當(dāng)性”如何體現(xiàn)？

　　網(wǎng)貸平臺(tái)應(yīng)當(dāng)對(duì)出借人的年齡、財(cái)務(wù)狀況、投資經(jīng)驗(yàn)、風(fēng)險(xiǎn)偏好、風(fēng)險(xiǎn)承受能力等進(jìn)行盡職評(píng)估，不得向未進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的出借人提供交易服務(wù)。另外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)出借人進(jìn)行分級(jí)管理，設(shè)置可動(dòng)態(tài)調(diào)整的出借限額和出借標(biāo)的限制。這就是咱們之前一直提倡的“有門檻”，其原理是把非標(biāo)產(chǎn)品賣給風(fēng)險(xiǎn)承受能力匹配的人。盡職評(píng)估建議制作兩份，第一份是注冊(cè)時(shí)進(jìn)行，并附在三方合同后面當(dāng)作附件；第二份是在出借決策同時(shí)，點(diǎn)鼠標(biāo)的時(shí)候出現(xiàn)一個(gè)小對(duì)話框再次確認(rèn)客戶知悉風(fēng)險(xiǎn)，自身屬于適格主體。細(xì)節(jié)可以與產(chǎn)品經(jīng)理反復(fù)打磨。

　　30

　　個(gè)人信息不得外泄（尤其是境外）

　　我國對(duì)公民個(gè)人隱私的保護(hù)越來越重視，網(wǎng)貸平臺(tái)在業(yè)務(wù)開展過程中收集到出借人和借款人的信息，應(yīng)當(dāng)保密。未經(jīng)本人同意，不得將信息用于服務(wù)之外的目的。這里的同意，我們認(rèn)為更宜“書面同意”。有“全球配置資產(chǎn)”業(yè)務(wù)的平臺(tái)，請(qǐng)?zhí)貏e注意，網(wǎng)絡(luò)借貸中介機(jī)構(gòu)不得向境外提供境內(nèi)出借人和借款人信息，切記切記。

　　31

　　資金隔離與存管

　　網(wǎng)貸平臺(tái)自由資金與借貸雙方的資金應(yīng)當(dāng)隔離管理，以往采取了第三方支付公司存管方式，如今只能由符合條件的銀行作為資金存管方。具體要求詳見即將出臺(tái)的配套文件。特別提示，銀行存管對(duì)平臺(tái)合規(guī)性要求很高，建議存管與合規(guī)性問題同時(shí)洽談，統(tǒng)籌處理節(jié)約時(shí)間成本。

　　32

　　糾紛解決有哪些途徑？

　　平臺(tái)與借貸雙方，借貸雙方之間都可能存在糾紛，解決途徑有四項(xiàng) ：和解、自律組織調(diào)解、仲裁、訴訟。和解往往達(dá)不成；調(diào)解需要耐心細(xì)致、反復(fù)多次；仲裁比較快：“一裁終局”；訴訟程序和實(shí)體更接近公正。

　　33

　　信息披露如何做？

　　辦法第五章從四個(gè)角度對(duì)信披進(jìn)行了要求，一是平臺(tái)董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)忠實(shí)勤勉履行職責(zé)，保證披露信息真實(shí)準(zhǔn)確，不得虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，這就把公司高管個(gè)人責(zé)任捆綁到了平臺(tái)上，以期增加其勤勉盡責(zé)之心；二是平臺(tái)官方網(wǎng)站全面披露借款人基本信息、融資項(xiàng)目信息、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估及結(jié)果、已撮合未到期融資項(xiàng)目資金運(yùn)用情況、經(jīng)營信息、公告年度報(bào)告和監(jiān)管規(guī)定；三是第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)，會(huì)計(jì)師事務(wù)所定期做審計(jì)并由平臺(tái)披露，律師事務(wù)所和信息系統(tǒng)安全評(píng)價(jià)等第三方機(jī)構(gòu)做評(píng)估；四是網(wǎng)貸平臺(tái)定期將信息披露公告文稿和備查文件報(bào)送工商登記注冊(cè)地金融監(jiān)管部門，并在公司接待處備份給大眾查閱。具體細(xì)節(jié)，請(qǐng)信批項(xiàng)目參照中國互金協(xié)會(huì)相關(guān)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

　　34

　　中國互金協(xié)會(huì)是虛職嗎？

　　非也。辦法第34條明確了中國互金協(xié)會(huì)下設(shè)網(wǎng)絡(luò)借貸專業(yè)委員會(huì)，從事網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)自律管理工作。我們?cè)谒痉▽?shí)踐中，有些尚屬灰色地帶的法律問題在法院審理時(shí)會(huì)參照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，具體到網(wǎng)貸行業(yè)，一般來說是中國互金協(xié)會(huì)的標(biāo)準(zhǔn)。另外，互金協(xié)會(huì)還有教育功能、協(xié)調(diào)功能、懲戒功能等。

　　35

　　繞不開的銀行存管

　　各種閉門研討會(huì)上，銀行存管難的問題都是大家討論的熱點(diǎn)。銀行存管必須辦嗎？是。周期多長？實(shí)踐中有的公司辦了1年。誰都能辦嗎？商業(yè)銀行出于自身風(fēng)險(xiǎn)考慮，往往門檻較高，入法眼者鳳毛麟角。資金存管各方都是誰？借款人、出借人、網(wǎng)貸平臺(tái)、存管機(jī)構(gòu)、擔(dān)保人。交易指令如何核對(duì)？采取表面一致性的形式審核責(zé)任，不承擔(dān)真實(shí)性的實(shí)質(zhì)審核責(zé)任。所以，出借人應(yīng)當(dāng)知悉銀行并非為P2P公司背書。

　　36

　　四十二條是放水嗎？

　　為突破余額上限，我們?cè)谵k法中認(rèn)真尋覓，終于在附則里發(fā)現(xiàn)一條對(duì)金融機(jī)構(gòu)設(shè)立的網(wǎng)貸平臺(tái)，設(shè)立辦法另行制定。欣喜之余，我們理解金融機(jī)構(gòu)抗風(fēng)險(xiǎn)能力強(qiáng)，尤其是銀行（合法的資金池）有強(qiáng)有力的支撐。但是，我們尋遍高人，得到的回復(fù)是：很遺憾，金融機(jī)構(gòu)的兒子也概莫能外。

　　37

　　有配套文件雨嗎？

　　也許很快就有。除卻監(jiān)管機(jī)構(gòu)和自律組織標(biāo)準(zhǔn)外，司法系統(tǒng)意見也要出手了。