日前，中國銀監(jiān)會(huì)、工業(yè)和信息化部、公安部、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室聯(lián)合制定并頒布了《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》》（以下簡稱“《暫行辦法》”），上述《暫行辦法》的頒布意味著P2P網(wǎng)貸行業(yè)首部業(yè)務(wù)規(guī)范政策的正式面世，并自2016年8月17日正式施行。

　　《暫行辦法》共分八章四十七條，分為總則、備案管理、業(yè)務(wù)規(guī)則與風(fēng)險(xiǎn)管理、出借人與借款人保護(hù)、信息披露、監(jiān)督管理、法律責(zé)任、附則。

　　針對(duì)《暫行辦法》的主要內(nèi)容，作為專業(yè)律師，我們的法律解讀如下：

　　解讀一：明確P2P公司的性質(zhì)是金融信息中介機(jī)構(gòu)

　　《暫行辦法》第二條第二款規(guī)定：本辦法所稱網(wǎng)絡(luò)借貸是指個(gè)體和個(gè)體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)實(shí)現(xiàn)的直接借貸。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)是指依法設(shè)立，專門從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動(dòng)的金融信息中介公司。該類機(jī)構(gòu)以互聯(lián)網(wǎng)為主要渠道，為借款人與出借人（即貸款人）實(shí)現(xiàn)直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評(píng)估、信息交互、借貸撮合等服務(wù)。同時(shí)第六條也規(guī)定：（P2P公司）應(yīng)當(dāng)在經(jīng)營范圍中實(shí)質(zhì)明確網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介。

　　在《暫行辦法》未正式公布之前，業(yè)內(nèi)對(duì)P2P公司的定性曾有過金融類與信息中介類之爭。而上述內(nèi)容的規(guī)定，正式明確了P2P公司的性質(zhì)是金融信息中介機(jī)構(gòu)，既不屬于常規(guī)的金融機(jī)構(gòu)（如銀行、保險(xiǎn)、證券等），也不屬于類金融機(jī)構(gòu)（如融資租賃公司、小貸公司、商業(yè)保理公司等）。

　　解讀二：P2P公司應(yīng)當(dāng)按時(shí)向地方金融監(jiān)督部門備案登記

　　《暫行辦法》第五條規(guī)定：（P2P公司）應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，于10個(gè)工作日以內(nèi)攜帶有關(guān)材料向工商登記注冊地地方金融監(jiān)督部門備案登記。

　　上述的地方金融監(jiān)督部門主要是指各地金融辦。各地金融辦有權(quán)對(duì)P2P公司進(jìn)行評(píng)估分類，并及時(shí)將備案登記信息及分類結(jié)果在官方網(wǎng)站上公示。

　　上述規(guī)定對(duì)于P2P公司來說是強(qiáng)制性的，但是其中備案登記的具體細(xì)則還有待各地金融辦后續(xù)制定。同時(shí)，我們也注意到，備案登記不構(gòu)成對(duì)P2P公司經(jīng)營能力、合規(guī)程度、資信狀況的認(rèn)可和評(píng)價(jià)，即備案登記并不能認(rèn)為是對(duì)P2P公司的一種增信。

　　解讀三：P2P公司經(jīng)營還需要申請電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可（ICP證）

　　《暫行辦法》第五條同時(shí)規(guī)定：（P2P公司）完成地方金融監(jiān)督部門備案登記后，應(yīng)當(dāng)按照通信主管部門的相關(guān)規(guī)定申請相應(yīng)的電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可；未按規(guī)定申請電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可的，不得開展網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)。

　　在《暫行辦法》中，對(duì)于按照哪些相關(guān)規(guī)定以及如何申請電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可，并沒有給出明確的規(guī)定。

　　按照2009年3月1日工業(yè)和信息化信公布的《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可管理辦法》中的規(guī)定：經(jīng)營電信業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得電信管理機(jī)構(gòu)頒發(fā)的經(jīng)營許可證。上述經(jīng)營許可證即ICP證，可以分為兩類：基礎(chǔ)電信經(jīng)營許可證和增值電信經(jīng)營許可證。

　　在《暫行辦法》公布之前，P2P公司申請的增值電信經(jīng)營許可，由于“申請經(jīng)營的電信業(yè)務(wù)依照法律、行政法規(guī)及國家有關(guān)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)主管部門事先審核同意的，應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)主管部門審核同意的文件”，導(dǎo)致絕大多數(shù)的P2P公司無法獲得ICP證。

　　此次《暫行辦法》的公布，使得P2P公司必須要具有ICP證?？梢灶A(yù)計(jì)，工業(yè)和信息化部應(yīng)該會(huì)盡快制定P2P公司申請ICP證的操作細(xì)則。

　　解讀四：明確P2P公司應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)

　　《暫行辦法》第九條規(guī)定，（P2P公司）應(yīng)當(dāng)履行十項(xiàng)義務(wù)，分別是1、采集整理、甄別篩選、網(wǎng)上發(fā)布以及資信評(píng)估、借貸撮合、融資咨詢、在線爭議解決等相關(guān)服務(wù)；2、對(duì)出借人和借款人的資格條件、信息的真實(shí)性、融資項(xiàng)目的真實(shí)性、合法性進(jìn)行必要審核；3、防范欺詐，發(fā)現(xiàn)欺詐，及時(shí)公告并終止網(wǎng)絡(luò)借貸活動(dòng)；4、投資者教育；5、報(bào)送統(tǒng)計(jì)信息；6、妥善保管資料和交易信息；7、客戶識(shí)別、可疑交易報(bào)告，履行反洗錢和反恐怖融資義務(wù)；8、配合做好防范查處金融違法犯罪；9、做好互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容管理、網(wǎng)絡(luò)與信息安全相關(guān)工作；10、銀監(jiān)會(huì)及所在地省級(jí)人民政府規(guī)定的其他義務(wù)。

　　上述10項(xiàng)義務(wù)明確了P2P公司在日常業(yè)務(wù)中應(yīng)該要履行的工作，其中第1項(xiàng)至第4項(xiàng)義務(wù)是P2P公司主營業(yè)務(wù)中的必要工作流程，第5項(xiàng)、第7項(xiàng)至第9項(xiàng)義務(wù)是P2P公司對(duì)于業(yè)務(wù)監(jiān)督部門的配合，第6項(xiàng)義務(wù)是對(duì)于客戶信息的保護(hù)，第10項(xiàng)義務(wù)是一項(xiàng)兜底內(nèi)容。上述10項(xiàng)義務(wù)在一定程度上會(huì)加重P2P公司的負(fù)擔(dān)，但是從長遠(yuǎn)來看，有利于P2P行業(yè)的健康穩(wěn)健發(fā)展。

　　解讀五：明確P2P公司不得從事的十三項(xiàng)禁止性活動(dòng)

　　《暫行辦法》第十條規(guī)定了（P2P公司）不得從事或者接受委托從事的十三項(xiàng)活動(dòng)，分別是：1、自融或變相自融；2、直接或間接授受、歸集出借人的資金；3、直接或變相向出借人提供擔(dān)保或者承諾保本保息；4、自行或委托、授權(quán)第三方在互聯(lián)網(wǎng)、固定電話、移動(dòng)電話等電子渠道以外的物理場所進(jìn)行宣傳或推介融資項(xiàng)目；5、發(fā)放貸款；6、將融資項(xiàng)目的期限進(jìn)行拆分；7、自行發(fā)信理財(cái)金等金融產(chǎn)品募集資金，代銷銀行理財(cái)、券商資管、基金、保險(xiǎn)或信托產(chǎn)品等金融產(chǎn)品；8、開展類資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)或?qū)崿F(xiàn)以打包資產(chǎn)、證券化資產(chǎn)、信托資產(chǎn)、基金份額等形式的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為；9、除法律法規(guī)允許外，與其他機(jī)構(gòu)投資、代理銷售、經(jīng)紀(jì)等業(yè)務(wù)進(jìn)行任何形式的混合、捆綁、代理；10、虛構(gòu)、夸大融資項(xiàng)目的真實(shí)性、收益前景，隱瞞融資項(xiàng)目的瑕疵及風(fēng)險(xiǎn)，以歧義性語言或其他欺騙性手段進(jìn)行虛假片面宣傳或促銷等，捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業(yè)信譽(yù)，誤導(dǎo)出借人或借款人；11、向借款用途為投資股票、場外配資、期貨合約、結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品及其他衍生品等高風(fēng)險(xiǎn)的融資提供信息中介服務(wù)；12、從事股權(quán)眾籌等業(yè)務(wù)；13、禁止的其他活動(dòng)。

　　上述十三項(xiàng)P2P公司的禁止性活動(dòng)，有利于解決P2P公司在開展日常業(yè)務(wù)中的認(rèn)識(shí)誤區(qū)，增加合規(guī)的可操作性，也是監(jiān)管機(jī)構(gòu)再次重申P(guān)2P公司不得觸碰的高壓線。諸如自融、資金歸集、期限拆分等問題伴隨著P2P的出現(xiàn)就一直存在，而發(fā)放貸款、開展類資產(chǎn)證券化或債權(quán)轉(zhuǎn)讓等行為、開展金融產(chǎn)品的代銷等則屬新問題，P2P公司從事股權(quán)眾籌等業(yè)務(wù)在實(shí)踐中并不多見，因?yàn)镻2P和眾籌屬于不同的細(xì)分領(lǐng)域。

　　解讀六：P2P公司在電子渠道以外的物理場所行為受限

　　《暫行辦法》第十六條規(guī)定：（P2P公司）在互聯(lián)網(wǎng)、固定電話、移動(dòng)電話等電子渠道以外的物理場所只能進(jìn)行信息采集、核實(shí)、貸后跟蹤、抵質(zhì)押管理等風(fēng)險(xiǎn)管理及網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定明確的部分必要經(jīng)營環(huán)節(jié)。

　　其實(shí)，在《暫行辦法》第十條的禁止性活動(dòng)規(guī)定中，監(jiān)管部門對(duì)于P2P公司在電子渠道以外的物理場所的宣傳或推介融資項(xiàng)目作出了明確的否定性表示，對(duì)于在電子渠道以外的物理場所能夠從事的活動(dòng)則在第十六條作出了規(guī)定。但是，這種允許P2P公司在物理場所進(jìn)行的必要經(jīng)營環(huán)節(jié)活動(dòng)的細(xì)則還需要主管部門適時(shí)推出。

　　解讀七：網(wǎng)絡(luò)借貸金額應(yīng)當(dāng)以小額為主且單一融資項(xiàng)目設(shè)立募集期

　　《暫行辦法》第十七條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)借貸金額應(yīng)當(dāng)以小額為主。同一自然人或法人（其他組織）在同一P2P公司的借款余額上限分別為人民幣20萬元、100萬元；同一自然人或法人（其他組織）在不同P2P公司的借款總余額上限分別為人民幣100萬元、500萬元。第十九條規(guī)定：（P2P公司）應(yīng)當(dāng)為單一融資項(xiàng)目設(shè)置募集期，最長不超過20個(gè)工作日。

　　上述規(guī)定突出了監(jiān)督機(jī)構(gòu)堅(jiān)持普惠金融、小額為主、總體可控的發(fā)展思路，但是上述數(shù)額的出臺(tái)是否應(yīng)考慮到不同地區(qū)、不同個(gè)體的需求，而不應(yīng)采取一刀切的做法。實(shí)際上，即使有這樣的規(guī)定，借款人也可以采取借用他人身份或是設(shè)立不同法人，從而規(guī)避上述規(guī)定，突破20萬元、100萬元和500萬元的數(shù)額規(guī)定，使得上述規(guī)定形同虛設(shè)。

　　對(duì)單一融資項(xiàng)目的募集期，最長可以有近一個(gè)月的募集時(shí)間，對(duì)于絕大多數(shù)的項(xiàng)目來說，募集時(shí)間可以滿足需要。但是，對(duì)于個(gè)別融資項(xiàng)目，如果在20個(gè)工作日內(nèi)未能完成募集金額，則有可能進(jìn)行二次重新募集，從而突破上述關(guān)于融資期限的設(shè)定。

　　解讀八：P2P公司具有完善的網(wǎng)絡(luò)安全設(shè)施及數(shù)據(jù)備份

　　《暫行辦法》第十八條對(duì)于P2P公司的網(wǎng)絡(luò)安全作出了詳盡的規(guī)定，（P2P公司）應(yīng)當(dāng)按照國家網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)規(guī)定和國家信息安全等級(jí)保護(hù)制度的要求，開展信息系統(tǒng)定級(jí)備案和等級(jí)測試，具有完善的防火墻、入侵檢測、數(shù)據(jù)加密以及災(zāi)難恢復(fù)等網(wǎng)絡(luò)安全設(shè)施和管理制度，保護(hù)出借人與借款人的信息安全。應(yīng)當(dāng)記錄并留存借貸雙方上網(wǎng)日志信息，信息交互內(nèi)容等數(shù)據(jù)，留存期限為自借貸合同到期起5年。

　　同時(shí)，P2P公司成立兩年內(nèi)，應(yīng)當(dāng)建立或使用與其業(yè)務(wù)規(guī)模相匹配的應(yīng)用級(jí)災(zāi)備系統(tǒng)設(shè)施。另外，《暫行辦法》第二十三條對(duì)相關(guān)內(nèi)容也作出了詳盡的規(guī)定，P2P公司應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)姆椒ê图夹g(shù)，記錄并妥善保存網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)活動(dòng)數(shù)據(jù)和資料，做好數(shù)據(jù)備份。借貸合同到期后應(yīng)當(dāng)至少保存5年。

　　上述規(guī)定對(duì)于P2P公司的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提出了要求，不僅要保證網(wǎng)絡(luò)信息的安全，而且對(duì)于客戶的日志信息、交互內(nèi)容的留存、備份以及相關(guān)借貸合同都作出了時(shí)間的要求，這在某種程度上會(huì)加大P2P公司的成本負(fù)擔(dān)，但是對(duì)于P2P公司的安全性、合規(guī)性有著十分重要的意義。

　　解讀九：明確P2P公司的法律責(zé)任

　　《暫行辦法》第四十條規(guī)定，P2P公司違反法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定的，有處罰規(guī)定的依規(guī)定給予處罰；沒有規(guī)定的，工商登記注冊地金融辦可以采取監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令改正、通報(bào)批評(píng)、將違法違規(guī)行為等情況記入誠信檔案并公布等監(jiān)管措施，以及給予警告、人民幣3萬元以下罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。同時(shí)，在該條第二款還突出強(qiáng)調(diào)，（P2P公司）違反法律規(guī)定從事非法集資活動(dòng)或欺詐的，按照相關(guān)法律法規(guī)和工作機(jī)制處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　我們認(rèn)為，國家主管部門一直將P2P公司有可能涉及非法集資的防范作為規(guī)范網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介行業(yè)的重中之重。而P2P公司也一直避免出現(xiàn)因違法違規(guī)而被監(jiān)督部門通報(bào)批評(píng)、違法違規(guī)情況記入誠信檔案并公布等，對(duì)非法集資等涉嫌刑事犯罪的行為更是慎之又慎。

　　解讀十：不合規(guī)的P2P公司給出整改期

　　《暫行辦法》第四十四條規(guī)定：本辦法實(shí)施前設(shè)立的（P2P公司）不符合本辦法規(guī)定的，除違法犯罪行為按照本辦法第四十條處理外，由地方金融監(jiān)督部門要求其整改，整改期不超過12個(gè)月。

　　有很多人士認(rèn)為，本次《暫行辦法》給予了P2P公司12個(gè)月的整改期。這種理解有一定的誤解，一方面，在2016年8月17日前設(shè)立的P2P公司如果有不符合本辦法規(guī)定的，可以按照本辦法第四十條處理；另一方面，在處理的同時(shí)，由地方金融辦要求其整改，但是整改期不是必然都是12個(gè)月，而是最長不超過12個(gè)月。