我今天分享的題目是私募基金管理人登記法律意見書業(yè)務(wù)中的難點(diǎn)分析。我今晚主要交流以下四個(gè)方面的問(wèn)題：一是私募法律意見書的反饋；二是私募基金管理人的架構(gòu)設(shè)計(jì)；三是私募基金管理人內(nèi)控制度設(shè)計(jì)；四是特殊的私募基金管理人。

在具體講解前，首先我給大家分享我對(duì)私募基金管理人登記法律意見書的總體認(rèn)識(shí)。對(duì)于私募基金法律業(yè)務(wù)，年輕律師還是比較容易上手，但不能僅限于私募基金法律業(yè)務(wù)的流程上。實(shí)際上，整個(gè)私募基金管理人的業(yè)務(wù)還包括整個(gè)標(biāo)的企業(yè)的選定、盡職調(diào)查、項(xiàng)目的分析報(bào)告、整個(gè)項(xiàng)目投資協(xié)議的擬定、管理到退出。它是一個(gè)非常長(zhǎng)的產(chǎn)業(yè)鏈，特別對(duì)于股權(quán)投資基金來(lái)說(shuō)，它的產(chǎn)業(yè)鏈更長(zhǎng)。

一、私募法律意見書的反饋

（一）實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)

實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)在《私募基金管理人登記法律意見書指引》第四個(gè)問(wèn)題的第三項(xiàng)已經(jīng)特別指出，這里需要和大家交流反饋比較多的是它要求我們律師對(duì)實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的一個(gè)核查過(guò)程，包括但不限于上門、網(wǎng)絡(luò)核查。這里需要我們律師把整個(gè)核查過(guò)程展現(xiàn)出來(lái)，因?yàn)楣荆ㄋ侥蓟鸸芾砣耍┑慕?jīng)營(yíng)范圍可以從工商登記材料中了解，而它的實(shí)際經(jīng)營(yíng)范圍卻很難全面了解。對(duì)于做新三板的律師來(lái)說(shuō)，我們可以通過(guò)審計(jì)報(bào)告來(lái)了解實(shí)際經(jīng)營(yíng)范圍；對(duì)于擬設(shè)立申請(qǐng)登記的私募基金管理人，我們僅僅知道沒有實(shí)際開展業(yè)務(wù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，需要我們上門和網(wǎng)絡(luò)核查。

（二）子公司、關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易

子公司的調(diào)查相對(duì)比較容易，比較難的是，比如我們最近正在做的沒有子公司、分支機(jī)構(gòu)，但已經(jīng)投資的基金管理人。對(duì)于關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易，一定要結(jié)合我們的內(nèi)控制度來(lái)論述。

私募基金管理人登記法律意見書業(yè)務(wù)，首先需要我們律師對(duì)有限合伙、合伙企業(yè)有非常全面的認(rèn)識(shí)，一定要在網(wǎng)絡(luò)上把這個(gè)企業(yè)查得非常清楚。其次我們要做好與高級(jí)管理人、法定代表人充分交談，交流公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、章程關(guān)于投票權(quán)的規(guī)定、實(shí)際控制人以及其參股的企業(yè)，訪談完畢后，充分利用企查查、啟信寶、全國(guó)工商信息公示系統(tǒng)等網(wǎng)絡(luò)工具進(jìn)行再次調(diào)查。

（三）法律意見書的內(nèi)容與登記系統(tǒng)內(nèi)容一致

這是一個(gè)最大的問(wèn)題，但法律意見反饋書中最容易出現(xiàn)。這就要求我們一定要做好核對(duì)工作。既可以讓私募基金管理網(wǎng)絡(luò)負(fù)責(zé)人把內(nèi)容截屏，我們自己再對(duì)著法律意見書核對(duì)；也可以讓他們開設(shè)臨時(shí)賬號(hào)，我們自己直接核對(duì)。

（四）網(wǎng)絡(luò)輿情

網(wǎng)絡(luò)核查不僅僅看網(wǎng)絡(luò)上的廣告，也要注意私募基金管理人的網(wǎng)絡(luò)輿情，比如在網(wǎng)絡(luò)上是否受到不好的評(píng)價(jià)。

二、私募基金管理人的架構(gòu)設(shè)計(jì)

私募基金管理人的架構(gòu)設(shè)計(jì)，嚴(yán)格說(shuō)來(lái)并不是法律意見書包含的范圍，但我們團(tuán)隊(duì)（毛凱律師團(tuán)隊(duì)）經(jīng)常給客戶宣傳一個(gè)理念：人無(wú)遠(yuǎn)慮，必有近憂。你是一個(gè)擬設(shè)立的基金管理人，你現(xiàn)在合規(guī)對(duì)以后發(fā)產(chǎn)品很有幫助。合規(guī)運(yùn)營(yíng)有助于增強(qiáng)你的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，因?yàn)楣竞弦?guī)運(yùn)行就不存在不合規(guī)所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)；尤其是中小企業(yè)，投資人肯定會(huì)選擇合規(guī)運(yùn)營(yíng)的基金管理人。當(dāng)然我們這里所說(shuō)的風(fēng)險(xiǎn)只能控制，不是消滅。

（一）注冊(cè)地：稅收優(yōu)惠、其他優(yōu)惠政策

對(duì)于私募基金管理人的注冊(cè)地，根據(jù)《私募基金管理人登記法律意見書指引》“登記地與實(shí)際經(jīng)營(yíng)地是否一致，不一致說(shuō)明理由”，我們正好可以利用這一點(diǎn)優(yōu)勢(shì)，充分利用政策和法律對(duì)私募基金管理人在稅收、其他方面的優(yōu)惠，選擇一個(gè)合適的地方作為它的工商登記地。具體登記地如何選擇，需要我們平時(shí)積累。

（二）業(yè)務(wù)范圍：定位、長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展、優(yōu)惠政策

對(duì)于業(yè)務(wù)范圍，需要注意：一是私募基金管理人工商登記中的經(jīng)營(yíng)范圍，是否符合《私募投資基金管理人登記備案問(wèn)題解答》（七）的要求；二是私募基金管理人的定位是投資人還是管理人。對(duì)于第二個(gè)問(wèn)題，需要從以下幾個(gè)方面分析：一是主管公司對(duì)于私募基金管理人增加了限制條件“業(yè)績(jī)報(bào)酬收入超過(guò)整個(gè)收入的80%”，實(shí)際上這與協(xié)會(huì)一直提倡“先做管理人，不要把太多精力放在投資人”的理念相一致。二是從持續(xù)監(jiān)管和未來(lái)資本市場(chǎng)發(fā)展趨勢(shì)來(lái)看，私募基金管理人最好定位在管理人。三是將投資人和管理人角色混在一起，對(duì)于合規(guī)來(lái)說(shuō)，確實(shí)有難度。因?yàn)檎麄€(gè)私募基金法律指引的內(nèi)控制度是從管理人角度來(lái)設(shè)計(jì)，對(duì)于私募基金的運(yùn)營(yíng)會(huì)帶來(lái)很多不便。另外，私募基金管理人可以通過(guò)另外平臺(tái)享受更多稅收優(yōu)惠，不一定非得將投資人與管理人角色混在一起。

（三）股權(quán)結(jié)構(gòu)：公司章程

對(duì)于股權(quán)結(jié)構(gòu)，最后落腳點(diǎn)是公司章程。經(jīng)過(guò)工商備案的公司章程的法律效力遠(yuǎn)優(yōu)于投資協(xié)議。從實(shí)務(wù)操作角度來(lái)看，大家普遍不重視公司章程，很多大的集團(tuán)公司都是套用固定模板，但這也是我們律師一個(gè)新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。

（四）合伙人計(jì)劃：股權(quán)激勵(lì)

金融領(lǐng)域，除了資金成本，最大的就是勞動(dòng)力成本。不論掛牌新三板，還是主板，創(chuàng)業(yè)板，真正有發(fā)展前途的私募基金管理人未來(lái)的業(yè)績(jī)歸根到底在于人才，激勵(lì)人才的一般方式就是股權(quán)激勵(lì)。對(duì)于股權(quán)激勵(lì)，我們需要注意：一是法律意見書如何審核通過(guò)。《法律意見書指引》第四點(diǎn)“申請(qǐng)機(jī)構(gòu)股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況”特別審查代持股以及股權(quán)激勵(lì)。對(duì)于盡早進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)的私募基金管理人，我們律師注意盡職調(diào)查、審核，以保證其合規(guī)。二是怎樣進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)？一是以公司型股權(quán)激勵(lì)為主體，二是有限合伙型的；三是信托型的。目前用得比較多的是有限合伙型。

三、私募基金管理人內(nèi)控制度設(shè)計(jì)

（一）監(jiān)管要求：《內(nèi)控指引》

對(duì)于監(jiān)管要求，《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第三章已經(jīng)將內(nèi)部控制制度規(guī)定得很詳細(xì)，我們律師的重點(diǎn)是將相關(guān)制度落實(shí)。

（二）管理人的實(shí)際需求

私募基金管理人內(nèi)控制度設(shè)計(jì)最核心、本質(zhì)的是了解管理人的實(shí)際需求。而了解他們的需求，根本點(diǎn)在于和高管團(tuán)隊(duì)充分溝通，了解他們公司的業(yè)務(wù)類型、業(yè)務(wù)特點(diǎn)，和內(nèi)部組織架構(gòu)。對(duì)于這些，我們研究得越透徹，別人對(duì)我們的主觀評(píng)價(jià)也會(huì)上升。

四、特殊的私募基金管理人

（一）特殊的私募基金管理人

所謂特殊的私募基金管理人，主要包括信托公司、保險(xiǎn)公司、證券公司。

（二）信托公司及其子公司控股的私募基金管理人

信托公司屬于非銀行類金融機(jī)構(gòu)，受銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管，其監(jiān)管體系很成熟，受到的限制比較多，因而信托公司更愿意用私募平臺(tái)來(lái)做業(yè)務(wù)。對(duì)于信托公司及其子公司控股的私募基金管理人，需要注意交叉監(jiān)管、資金來(lái)源以及基金形態(tài)。交叉監(jiān)管的出現(xiàn)是由于2012年相關(guān)文件規(guī)定“信托公司及其子公司控股的私募基金管理人受證監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)以及保監(jiān)會(huì)共同監(jiān)督”，而它也受銀監(jiān)會(huì)監(jiān)督并形成獨(dú)立完整監(jiān)管體系；而資金來(lái)源是指信托公司及其子公司與私募基金管理人相結(jié)合，它具有強(qiáng)大募資渠道的優(yōu)勢(shì)