一、公司設(shè)立無效的概念

公司的設(shè)立即公司的組建和創(chuàng)設(shè)，是指按照法律規(guī)定的條件和程序，發(fā)起人為組建公司使其取得法律資格必須采取和完成的一系列法律行為總稱。公司設(shè)立始于公司發(fā)起人進(jìn)行籌備活動，終于公司獲得法律人格，是一個(gè)以獲得法律人格為目的的連續(xù)行為過程。

關(guān)于公司設(shè)立的原則，從公司發(fā)展的初期到現(xiàn)在，各國公司法經(jīng)歷了自由設(shè)立主義---特許設(shè)立主義---核準(zhǔn)設(shè)立主義---準(zhǔn)則設(shè)立主義這樣一個(gè)過程。我國《公司法》對于規(guī)范公司設(shè)立行為實(shí)行的是準(zhǔn)則主義和核準(zhǔn)主義相結(jié)合的原則，尤其是股份有限公司的成立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或省級人民政府批準(zhǔn)。公司之設(shè)立，如果違反強(qiáng)行法規(guī)，公序良俗，或者公司之本質(zhì)者，應(yīng)屬無效。公司設(shè)立無效，是指公司設(shè)立形式上已經(jīng)完成，甚至公司已經(jīng)取得進(jìn)行營業(yè)所需要的所有法律文件，但由于公司設(shè)立在條件或程序上存在實(shí)質(zhì)性缺陷，故法律上認(rèn)定該公司應(yīng)當(dāng)撤銷或應(yīng)認(rèn)定為無效。

公司設(shè)立無效的外延有廣義與狹義之分。廣義無效包括絕對無效和相對無效。狹義無效僅指絕對無效。絕對無效指的是公司的設(shè)立欠缺實(shí)質(zhì)性要件而致設(shè)立無效的行為。相對無效是指公司設(shè)立時(shí)存在瑕疵而得撤銷或補(bǔ)正的行為。由于公司作為市場經(jīng)濟(jì)中重要主體，其存亡對社會的影響較自然人主體更為廣泛，因此，各國對公司設(shè)立無效進(jìn)行了嚴(yán)格限制，盡量避免設(shè)立無效的發(fā)生。因此本文從廣義無效的角度來討論公司設(shè)立無效制度。

二、當(dāng)事人如何理解公司設(shè)立無效制度

公司設(shè)立無效制度是指公司成立后法定期間內(nèi)，對已成立的公司由于在設(shè)立過程中存在不符合公司法規(guī)定的根本性條件的情形，通過訴訟予以處理的措施和制度。大陸法系如德國、法國、日本等國的《商法》或《公司法》中都有關(guān)于設(shè)立無效的規(guī)定。如德國《股份公司法》第275條第（1）款規(guī)定“如果章程中沒有包含有關(guān)基本資本的數(shù)額或企業(yè)經(jīng)營對象的規(guī)定，或者章程中有關(guān)經(jīng)營對象的規(guī)定無效，那么每一名股東及董事會、監(jiān)事會的每一名成員都可以就公司被宣布無效而提起訴訟”。

公司設(shè)立無效這一制度的創(chuàng)立對保護(hù)股東的合法權(quán)益起到了積極作用。因?yàn)榇箨懛ㄏ蹈鲊鴮?shí)行法定資本制或折衷授權(quán)資本制，股東依照法定資本制或折衷授權(quán)資本制原則繳足出資后，如果出現(xiàn)了設(shè)立上的瑕疵或公司經(jīng)營不善而使個(gè)人利益遭受侵害時(shí)，公司設(shè)立無效制度為其提供了一種救濟(jì)方式：只要具備某些法定情形，如章程欠缺、設(shè)立章程違法、股東無行為能力或?yàn)橄拗菩袨槟芰θ?、公司?jīng)營不善等，已經(jīng)繳付出資的股東均可向法院耆宿，請求法院確認(rèn)公司設(shè)立無效，從而對已成立的公司進(jìn)行清算，避免遭受進(jìn)一步的財(cái)產(chǎn)損失。