一、內(nèi)幕交易最的認(rèn)定

(一)本罪與非罪的界限

行為人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券、期貨交易的行為極易與知悉內(nèi)幕信息的內(nèi)幕人員沒有利用內(nèi)幕信息的正當(dāng)交易行為發(fā)生混淆，前者情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，后者則是法律法規(guī)允許的行為。一般來說，行為人尤其是內(nèi)幕人員的正當(dāng)?shù)慕灰仔袨橛幸韵聝煞N情形:其一，不知內(nèi)幕信息的內(nèi)幕人員所進(jìn)行的允許進(jìn)行的證券、期貨交易行為。此類內(nèi)幕人員根本就不知道內(nèi)幕信息;其二，知悉內(nèi)幕信息的內(nèi)幕人員所進(jìn)行的允許進(jìn)行的證券、期貨交易行為與其所知悉的內(nèi)幕信息無關(guān)。此類內(nèi)幕人員知悉內(nèi)幕信息但其所進(jìn)行的交易行為并沒有利用其所知信息。對于第一種情況，由于缺乏內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的犯罪對象-內(nèi)幕信息，因而很容易地與內(nèi)幕交易行為區(qū)分開。對于第二種情況，由于內(nèi)幕人員所知悉的內(nèi)幕信息并未被內(nèi)幕人員在證券、期貨交易中加以利用，從而內(nèi)幕信息也就不會對證券、期貨市場價格產(chǎn)生影響，顯然，不具備內(nèi)幕交易行為的特性。為了更好地區(qū)分上述情形，我們有必要科學(xué)地掌握內(nèi)幕交易行為的幾個基本構(gòu)成要件，具體包括:

(1)存在著證券、期貨交易行為;

(2)該交易行為系內(nèi)幕人員或非內(nèi)幕人員所為;

(3)該交易行為利用了內(nèi)幕人員合法持有或非內(nèi)幕人員非法持有的內(nèi)幕信息。

(二)本罪與侵犯商業(yè)秘密罪的界限

構(gòu)成內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的客觀表現(xiàn)包括知道內(nèi)幕信息的內(nèi)幕人員或非內(nèi)幕人員將內(nèi)幕信息非法泄露和公開的情形，而侵犯商業(yè)秘密罪的客觀方面包括披露、使用或者允許他人使用以不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密和違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密兩種情形，因此，內(nèi)幕交易罪與侵犯商業(yè)秘密罪就存在著一定的聯(lián)系，如兩者的犯罪對象都具有秘密性，兩者的客觀方面都包括泄露或提前公開不該公開的相關(guān)內(nèi)容等。但是，兩者的差別還是很明顯的:

1、兩者侵犯的對象不同，前者侵犯的是內(nèi)幕信息，該信息必然影響證券、期貨交易市場價格，而后者侵犯的是商業(yè)秘密，是指不為公眾知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息與經(jīng)營信息。

2、兩者客觀行為也不同，前者包括行為人不公開內(nèi)幕信息而本人直接加以利用、或者將內(nèi)幕信息公開建議別人加以利用從而本人間接參與兩種情形，而后者包括以下三種情形:(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不克當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

如果行為人的行為侵害的既屬于內(nèi)幕信息，又屬于商業(yè)秘密。這種情況，行為人的行為構(gòu)成想象競合犯，即行為人主觀上出于一個故意，客觀上實施了一個危害行為，同時觸犯了本法所規(guī)定的兩個獨立罪名，也即觸犯了內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪和侵犯商業(yè)秘密罪。根據(jù)想象數(shù)罪的處罰原則，應(yīng)以重罪論處。

(三)本罪與泄露國家秘密罪的界限

內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪和泄露國家秘密罪，即主體均可以是國家工作人員，泄露的內(nèi)容均可以是國家的經(jīng)濟(jì)秘密和影響證券發(fā)行證券、期貨交易及其相關(guān)活動的國家外交、財政、立法等秘密。因此，兩罪存在著一定的聯(lián)系。兩罪也存在著以下區(qū)別:

1、在主觀方面，前者只能是故意，行為人往往在主觀上還具有謀取非法利益或避免損失的犯罪目的，后者既可以是故意，也可以是過失。

2、在主體方面，前者包括內(nèi)幕人員和非內(nèi)幕人員，并不一定都是國家機(jī)關(guān)工作人員，后者只能是國家機(jī)關(guān)工作人員。

3、在犯罪對象方面，前者侵犯的是內(nèi)幕信息，具體范圍由法律和行政法規(guī)來確定，并非都屬于國家秘密的范疇，后者侵犯的是國家秘密，具體包括國防、外交、立法、司法、財政、經(jīng)濟(jì)、科技等方面不應(yīng)公開的事項，也包括一切未經(jīng)決定或雖經(jīng)決定而尚未公開的國家事項，以及一切有關(guān)國家機(jī)密的文件、電報、函件、資料、統(tǒng)計、機(jī)構(gòu)、編制、倉庫等。顯然，前者的范圍要小，機(jī)密程度要低。

4、在客觀方面，前者是指違反有關(guān)證券、期貨法規(guī)，行為人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券、期貨交易或泄露內(nèi)幕信息的行為，后者指行為人違反國家秘密法規(guī)，故意或過失泄露國家秘密的行為。此外，實踐中也會出現(xiàn)內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪和泄露國家秘密罪想象競合的問題。

二、內(nèi)幕交易罪的處罰

根據(jù)最高院《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《內(nèi)幕交易解釋》)的有關(guān)內(nèi)容，對內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)特別嚴(yán)重進(jìn)行了認(rèn)定。

《內(nèi)幕交易解釋》從犯罪數(shù)額和犯罪情節(jié)兩個方面對內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)特別嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定。《內(nèi)幕交易解釋》第六條規(guī)定具有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重:1、證券交易成交額在五十萬元以上;2、期貨交易占用保證金數(shù)額在三十萬元以上;3、獲利或者避免損失數(shù)額在十五萬元以上;4、內(nèi)幕交易或泄露內(nèi)幕信息三次以上;5、具有其他嚴(yán)重情節(jié)。《內(nèi)幕交易解釋》第七條規(guī)定了情節(jié)特別嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。《內(nèi)幕交易解釋》對情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布的相關(guān)立案追訴標(biāo)準(zhǔn)保持了一致，并參照其他司法解釋中普遍采用的情節(jié)嚴(yán)重與情節(jié)特別嚴(yán)重的量比標(biāo)準(zhǔn)，將內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪情節(jié)嚴(yán)重與情節(jié)特別嚴(yán)重的量比確定為1:5。

關(guān)于單位犯罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)。就本罪而言，刑法對單位犯罪規(guī)定了單獨的法定刑，即便對單位犯罪和個人犯罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)不作區(qū)分，也可以實現(xiàn)兩者之間的量刑平衡。因此，《內(nèi)幕交易解釋》在定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)上未區(qū)分單位主體和自然人主體。

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