一、場外交易的特點

場外交易在市場組織結構、管理結構、交易方式、交易標的等諸多方面，都有自己鮮明特點。

1．場外交易沒有集中的交易場所。場外交易市場是由眾多企業(yè)、證券公司、投資公司以及普通投資者分別交易組成的，它基本屬于一個分散且無固定交易場所的無形市場。證券交易不是由證券交易所等少數(shù)統(tǒng)一機構組織完成的，而是由眾多投資者參與交易而實現(xiàn)的。在現(xiàn)代社會，場外交易更多地借助現(xiàn)代通訊技術和通訊網(wǎng)絡，但許多交易依然依賴著直接協(xié)商交易的原則。

2．場外交易是開放型交易。證券交易所交易是通過封閉市場完成的，投資者必須委托證券經(jīng)紀公司完成交易，而不得直接進入證券交易所大廳，更無法與交易對方當面協(xié)商交易。但場外市場是開放性市場，無論借助當面協(xié)商或者電話通訊等方式，投資者總可在某一價位上買進或者賣出所持證券。參加場外交易的主體并非完全是證券公司。投資者既可以委托證券公司代其買進或賣出證券，也可以自行尋找交易對方，還可以與證券公司進行直接交易，完全不受證券交易大廳的地理或位置限制。

3．場外交易的證券品種多樣。證券交易所對上市證券規(guī)定嚴格的上市條件，并只接受符合嚴格條件的證券上市，能夠成為交易所交易品種的證券數(shù)量相對較少。場外交易的證券品種通常都是非上市證券，它們無須符合集中市場管理者發(fā)布的、嚴格的上市條件，故其數(shù)量龐大。與上市證券相比，場外交易的證券種類更加豐富、多樣。值得注意的是，非上市證券并非劣質證券，有些證券只是因為證券發(fā)行人未申請上市而未進入證券交易所交易。在美國，股份公司發(fā)行的新股即通過場外交易進行轉讓，一些聯(lián)邦證券、地方政府債券和公司債券，也是通過場外交易方式進行轉讓的。

4．場外交易主要以協(xié)商定價方式成交。場內交易依照集中競價原則確定證券交易價格，即若干賣方和若干買方通過集合競價或連續(xù)競價，按照時間優(yōu)先和價格優(yōu)先的規(guī)則，確定每項買賣的成交價格。但場外交易是按照“一對一”方式確定證券價格的，成交價格取決于交易雙方協(xié)商一致。有些場合下，證券交易價格是由交易各方反復協(xié)商而確定價格的；有些場合下，證券價格雖是由一方掛牌出價的，但依然可根據(jù)市場情況以及交易對方的接受程度加以調整，依然存在著協(xié)商定價的機會。

5．場外交易采取特殊的交易管理結構。在國外，場外交易是證券交易的重要的方式，場外交易市場也是巨大的。為了確保場外交易的健康發(fā)展，證券監(jiān)管機構依然以特有的方式實施著間接監(jiān)管。一方面，通過劃定場外交易的具體范圍，避免“名為場外交易、實為場內交易”現(xiàn)象的出現(xiàn)；另方面，支持各種自律性組織實現(xiàn)對場外交易的監(jiān)管，鼓勵證券公司和各類證券業(yè)協(xié)會對場外交易實施監(jiān)管。雖然這種管理相對比較寬松，但絕非放棄對場外市場的監(jiān)管，場外交易市場也絕非無序發(fā)展。

二、證券場外交易的存在依據(jù)

我國是否應承認場外交易的問題，理論界和實務界存在兩種觀點，持肯定意見的觀點認為，場外交易作為各國證券實踐中的重要交易形式，不僅有其存在的歷史原因，更有其存在的現(xiàn)實必要。持反對意見者認為，我國證券市場尚屬于新生市場，管理經(jīng)驗不足，管好場內交易已屬不易，可將發(fā)展場外交易市場作為未來考慮。

我們認為，場外交易是現(xiàn)存的證券交易方式，必須承認這種交易方式的客觀存在，也必須承認場外交易市場的存在，應積極探討場外交易的法律監(jiān)管。

1．場外交易是最古老、原始的證券交易方式。國外證券市場發(fā)展歷史說明，它并不因場內交易的存在而喪失價值，凡是承認證券融資的市場中，凡是承認證券具有可轉讓性或流通性的市場環(huán)境下，場外交易始終有其存在意義。美國是證券市場最為發(fā)達的國家，其場外交易也異常繁榮。美國1792年開始出現(xiàn)店頭交易市場，后來又發(fā)展出第三市場和第四市場。在美國，不僅非上市證券可以通過場外交易實現(xiàn)轉讓和流通，上市證券也可以通過場外交易市場進行轉讓和流通，場外交易的數(shù)量、規(guī)模和效率絕不亞于場內交易。美國NASTAQ市場不僅是人們熟知的證券市場，更是場外交易市場的典型代表。如果因為場內交易和場內交易市場的存在而否定場外交易及場外交易市場的存在，這在邏輯上顯然是錯誤的，也與國際證券市場的存在狀況相沖突。

2．場外交易具有特殊的優(yōu)勢與活力。獲準證券上市必須符合證券交易所制定的嚴格上市條件，發(fā)行人必須履行嚴格的信息披露義務。所以，對發(fā)行人來說，申請證券上市是一項高成本融資活動，發(fā)行人要承擔較重的開支并向中介機構支付各項費用。這無論是對融資規(guī)模較小的企業(yè)來說，還是對那些希望保守財務及經(jīng)營秘密的股份公司來說，申請證券上市或許并非上策。在此意義上，場外交易及場外交易市場的存在，有著積極的現(xiàn)實意義。場外交易的優(yōu)點大致包括6個方面：(1)有助于實現(xiàn)非上市證券的可轉讓性；(2)便利于證券投資者的直接交易；(3)有助于提高成交速度和效率；(4)有利于投資者最大限度地降低交易成本；(5)便利于不愿意上市公司的證券交易；(6)直接聯(lián)結證券發(fā)行市場和交易市場。

3．場外交易的基礎是證券具有可轉讓性。可轉讓性或流通性是證券的基本屬性之一。如果證券失去可轉讓性或流通性，其籌資功能必然大大降低。場內交易的重要功能就是發(fā)掘證券的流通性，即實現(xiàn)更高程度的可轉讓性。場外交易則是實現(xiàn)證券可轉讓性的基本方式?！蹲C券法》第30條規(guī)定，證券交易當事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。該條款所稱依法發(fā)行并交付的證券，顯然不限于上市證券，應當包括非上市證券。根據(jù)《證券法》第31條的規(guī)定，依法發(fā)行并交付的證券，只要不違反法律對其轉讓期限的限制，均得進行買賣。《公司法》第144條規(guī)定，“股東轉讓其股份，必須在依法設立的證券交易場所進行”。該條款采用“證券交易場所”而非“證券交易所”的概念，也顯示出立法者有意承認場外交易和場外交易場所的合法存在。

總之，場外交易是證券交易的最早形式，甚至曾是證券交易的惟一形式。根據(jù)我國現(xiàn)行法律，它是場內交易的重要補充形式，應當繼續(xù)發(fā)揮巨大作用。否認場外交易的觀點，無論在理論上還是在現(xiàn)行法律上，都是沒有根據(jù)的。

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