一 、我國P2P網(wǎng)貸的基本模式

第一,以網(wǎng)貸平臺是否提供增信服務(wù)為標(biāo)準(zhǔn),將其劃分為信息中介模式和增信模式。信息中介模式下,網(wǎng)貸平臺扮演中介角色,不吸收存款、不發(fā)放貸款、不提供擔(dān)保,僅為借貸雙方提供發(fā)布和獲取信息平臺。國內(nèi)目前此種模式網(wǎng)貸平臺越來越少,截至 2014 年,此種模式借貸規(guī)模僅占全部 P2P 網(wǎng)貸規(guī)模 5% 左右。此種模式的 網(wǎng) 貸 平 臺 有 拍 拍 貸 、翼 龍 貸 、宜 人 貸 和 愛 錢 進 等 。 然 而 ,互 聯(lián) 網(wǎng) 金 融 中 嚴(yán) 重 的 信 息 不 對 稱 問 題 經(jīng) 常 出 現(xiàn) ,大量違約事件讓投資者望而卻步,為了迎合投資者對資金安全回收的需求,P2P 平臺紛紛提供增信服務(wù)。根據(jù)增信方式可將增信模式進一步劃分為風(fēng)險保障金模式、平臺擔(dān)保模式和第三方擔(dān)保模式。風(fēng)險保障金模式是指由 出借人從每筆交易借款中提出一定費用,同時匹配平臺自有資金作為風(fēng)險保障金,當(dāng)借款人違約時,網(wǎng)貸平臺 用風(fēng)險保障金進行墊付。紅嶺創(chuàng)投、你我貸的“嘉財有道”產(chǎn)品就有風(fēng)險保證金墊付制度。平臺擔(dān)保模式是指 平臺承諾在借款人違約時以自由資金對投資者進行全額本金或本息賠付。第三方擔(dān)保模式是指由第三方主體對借款進行全額擔(dān)保,以陸金所、開鑫貸、你我貸為代表。也有網(wǎng)貸平臺增信服務(wù)既包括合作機構(gòu)代償,又包括 風(fēng)險準(zhǔn)備金墊付,其典型為有利網(wǎng)。

第二,根據(jù)平臺的撮合方式將其劃分為直接撮合模式、債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式和委托投標(biāo)模式。直接撮合模式即信息 中 介 模 式 ,如 你 我 貸 “ 新 標(biāo) 專 區(qū) ”項 目 、人 人 貸 “ 散 標(biāo) 投 資 ”項 目 。 債 權(quán) 轉(zhuǎn) 讓 模 式 即 專 業(yè) 放 貸 人 先 以 自 有 資 金 放貸,然后將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人,轉(zhuǎn)讓方式常為網(wǎng)貸平臺將各種債權(quán)進行打包做成理財產(chǎn)品,投資人通過購買 理財產(chǎn)品受讓債權(quán)。

二、P2P網(wǎng)貸法律風(fēng)險

第三方平臺上投資人資金安全風(fēng)險。實踐中,投資人若想在網(wǎng)貸平臺上進行投資理財,往往被要求先注冊 賬號并向賬號中充值,然后才能投資。該充值資金常由第三方平臺托管,但第三方平臺并不監(jiān)管中間賬戶,賬 戶資金由網(wǎng)貸平臺掌控,因此容易引起網(wǎng)貸平臺挪用資金甚至卷款跑路風(fēng)險。這也是欺詐性、自融性平臺常見風(fēng)險表征。優(yōu)易網(wǎng)、科訊網(wǎng)、網(wǎng)金寶、旺旺貸等詐騙跑路事件一次次刷新“跑路”最短時間。

風(fēng)險保障金與平臺經(jīng)營資金混同風(fēng)險。在提供風(fēng)險保障金增信服務(wù)模式中,風(fēng)險保障金實際由網(wǎng)貸平臺 控制,雖然部分網(wǎng)貸平臺會選擇將風(fēng)險保障金交由第三方平臺托管,但第三方平臺僅對風(fēng)險保障金代為保管, 并不會限制風(fēng)險保障金支取時間和用途,因此存在網(wǎng)貸平臺隨時支取風(fēng)險保障金并用于平臺自身經(jīng)營甚至是 平臺實際控制人的個人事務(wù)的風(fēng)險。

網(wǎng)貸平臺非法公開發(fā)行證券化產(chǎn)品的風(fēng)險。在債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式下,借貸雙方不直接發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而是 由投資人從專業(yè)放貸人處受讓債權(quán),網(wǎng)貸平臺為債權(quán)的轉(zhuǎn)讓提供中介服務(wù),這個交易過程事實上是專業(yè)放貸人 債權(quán)證券化。然而,我國《證券法》第 1 條第 1 款規(guī)定: “公開發(fā)行證券,必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件, 并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn); 未經(jīng)核準(zhǔn),任何單位和個人不得公開發(fā)行證 券?！币虼藗鶛?quán)轉(zhuǎn)讓模式下 P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸涉嫌非法發(fā)行資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。

網(wǎng)貸平臺涉嫌非法集資的風(fēng)險。從行為主體角度分析,P2P 網(wǎng)貸非法集資風(fēng)險有兩種情形,其一,借款人 利用網(wǎng)貸平臺發(fā)布虛假借款信息吸收存款或集資,這一情形即為上文提到的第三種風(fēng)險,當(dāng)數(shù)額達到一定程度 時就可能被認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪或變相吸收公眾存款罪或集資詐騙罪;其二,由于網(wǎng)貸平臺發(fā)布借款信 息或撮合交易的達成,自身不參與借貸關(guān)系,因此一般不存在網(wǎng)貸平臺自身非法集資的問題,但可能存在網(wǎng)貸 平臺自身通過虛構(gòu)借款信息或者虛構(gòu)債權(quán)騙取投資人資金,這就是網(wǎng)貸平臺集資詐騙風(fēng)險,這在債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式和委托投標(biāo)模式中容易發(fā)生。需要注意的是,在 P2P 網(wǎng)貸中,借款人面向公眾借款許諾還本付息本身就有非法集資嫌疑,只是 P2P 網(wǎng)貸是正規(guī)金融的有益補充,金融監(jiān)管部門對此給予了一定的寬容。

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