一、繼子女的撫養(yǎng)權(quán)如何歸屬

我們以為，繼父母與繼子女之間的關(guān)系不同于生父母與生子女之間的關(guān)系，在繼子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬上應(yīng)當(dāng)慎重考慮，既不能一概否定繼父母對(duì)繼子女的繼續(xù)撫養(yǎng)權(quán)，也不能與生父母對(duì)生子女的權(quán)利等同看待。我國《婚姻法》第二十七條規(guī)定：“繼父母與繼子女間，不得虐待和歧視。繼父或繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權(quán)利和義務(wù)，適用本法對(duì)父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定。”從這條規(guī)定可以得出：只有存在撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母與繼子女之間才能形成《婚姻法》所規(guī)定的父母與子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時(shí)根據(jù)《意見》的規(guī)定，可以推出，在形成實(shí)際撫養(yǎng)教育關(guān)系的前提下，在繼父(母)與生母(父)離婚時(shí)，繼父母也享有生父母所享有的對(duì)繼子女的繼續(xù)撫養(yǎng)權(quán)。

但是，繼父母與繼子女之間的關(guān)系，畢竟不同于生父母與生子女之間的關(guān)系，前者是基于繼父(母)與生母(父)之間的婚姻關(guān)系而形成的一種姻親關(guān)系，是婚姻關(guān)系派生出來的一種附屬關(guān)系，一般情況下這種關(guān)系會(huì)隨著婚姻關(guān)系的終結(jié)而終結(jié);而生父母與生子女之間是基于出生而形成的血緣關(guān)系，這種關(guān)系是天然存在的，獨(dú)立于生父母之間的婚姻關(guān)系，不因生父母婚姻關(guān)系的終結(jié)而結(jié)束。

父母對(duì)生子女的撫養(yǎng)、照顧和教育既是法定義務(wù)，也是自然上的道德義務(wù)，這種義務(wù)任何具有撫養(yǎng)能力的自然人都不能夠推卸掉，法律也沒有權(quán)力剝奪或者解除生父母對(duì)生子女的撫養(yǎng)教育義務(wù)。正是繼父母與繼子女之間存在的姻親關(guān)系和他們之間撫養(yǎng)教育義務(wù)的附屬性，導(dǎo)致這種撫養(yǎng)教育的權(quán)利義務(wù)本應(yīng)隨著姻親關(guān)系的終結(jié)而自然解除。由此也可以推論：繼父(母)與生母(父)離婚時(shí)，生父(母)和繼母(父)都要求撫養(yǎng)該子女的，撫養(yǎng)權(quán)歸生父母所有。這也是確定繼子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的一般原則。

二、撫養(yǎng)權(quán)歸繼父母的情況

對(duì)繼子女的繼續(xù)撫養(yǎng)權(quán)是可以通過《婚姻法》和《意見》的規(guī)定推定出來的，這也是民法上“法不禁止即合法”的推論，只不過這種撫養(yǎng)權(quán)在效力上一般低于生父母的撫養(yǎng)權(quán)。繼父母的繼續(xù)撫養(yǎng)權(quán)既然是合法的，那么何種情況下優(yōu)先于生父母的撫養(yǎng)權(quán)呢?本人主張，只有同時(shí)滿足以下四個(gè)要件時(shí)，才可以在處理離婚糾紛時(shí)，選擇繼父母作為子女的繼續(xù)撫養(yǎng)人：

其一，繼父母與繼子女已經(jīng)形成了穩(wěn)定的撫養(yǎng)教育關(guān)系。繼子女與繼父母之間以婚姻為媒介形成的姻親關(guān)系，并不必然轉(zhuǎn)化成撫養(yǎng)教育關(guān)系，例如成年繼子女與繼父母之間，只存在姻親關(guān)系，這種繼父母與繼子女只是名分上的，既沒有相互間的扶養(yǎng)關(guān)系，也沒有財(cái)產(chǎn)上的繼承關(guān)系。 何種情形才能形成扶養(yǎng)關(guān)系?婚姻法及其司法解釋并沒有做出具體的規(guī)定，實(shí)踐中也沒有形成統(tǒng)一的判斷標(biāo)準(zhǔn)。在理論界，存在著幾種學(xué)說：

1、負(fù)擔(dān)費(fèi)用說。即以繼父母對(duì)繼子女負(fù)擔(dān)了全部或者部分生活費(fèi)和教育費(fèi)為標(biāo)準(zhǔn)。這種學(xué)說很難認(rèn)可。例如在生父母的離婚判決中，將子女判由生父撫養(yǎng)，但生母需要定期支付部分撫養(yǎng)費(fèi)。而生母再婚，此時(shí)往往需要的是由生母與繼父的共同財(cái)產(chǎn)來支付本應(yīng)由生母負(fù)擔(dān)的扶養(yǎng)費(fèi)，明顯，等于繼父也承擔(dān)了部分生活費(fèi)，但如果據(jù)此認(rèn)定繼父與子女之間存在撫養(yǎng)教育關(guān)系似乎欠妥。

2、共同生活說。即以繼父母是否與繼子女共同生活在一起為判斷標(biāo)準(zhǔn)。但共同生活并表示繼父(母)對(duì)繼子女盡其撫養(yǎng)教育的職責(zé)，例如生活教育費(fèi)全部由生父(母)負(fù)擔(dān)，繼父對(duì)繼子女不聞不問等。

3、綜合說。即在繼子女與繼父母共同生活的同時(shí)，繼父母對(duì)繼子女也承擔(dān)了全部或者部分生活費(fèi)并進(jìn)行了撫養(yǎng)教育。

我們認(rèn)為第三種觀點(diǎn)更加合理。權(quán)利義務(wù)關(guān)系是相互的，繼父母對(duì)繼子女盡其撫養(yǎng)教育義務(wù)的同時(shí)，繼子女也承擔(dān)了將來贍養(yǎng)繼父母的義務(wù)。這種相互的扶養(yǎng)關(guān)系，既需要經(jīng)濟(jì)的投入，更需要相互感情的投入，只有建立在感情基礎(chǔ)上的經(jīng)濟(jì)扶養(yǎng)關(guān)系，才是社會(huì)所需要的。所以在判斷是否存在撫養(yǎng)關(guān)系時(shí)，既要考慮是否在一塊生活，也要考慮是否具有經(jīng)濟(jì)關(guān)系。當(dāng)然，在一塊生活也必須是長期的、穩(wěn)定的，短暫的、非持續(xù)性的共同生活，也無法認(rèn)定存在撫養(yǎng)關(guān)系，例如在探親期內(nèi)的共同生活。

其二，具有限制民事行為能力的未成年子女的同意?；橐龇茸裱馑甲灾卧瓌t，也遵循子女利益最大化原則。對(duì)具有限制民事行為能力的未成年子女，應(yīng)當(dāng)征求他們的意見。新環(huán)境的變化，往往會(huì)給未成年人造成心靈上的傷害，生活在熟悉的環(huán)境下，有利于未成年人的健康成長。具有一定識(shí)別能力的未成年人，對(duì)環(huán)境的變化更加敏感，所以，充分尊重他們的意愿，由他們做出一定的選擇是必要的，也是明智的。當(dāng)然，如果是無民事行為能力人，因?yàn)樗麄儾痪哂斜鎰e環(huán)境的能力，也無法作出自己的意思表示，就不需要滿足這個(gè)要件。