案情回顧：丈夫外出打工妻子與他人生子

原告張某與被告劉某系閃婚一族，因感情基礎(chǔ)薄弱，婚后原告長期在外打工，很少關(guān)心被告，只是偶偶寄點(diǎn)錢回家。被告不甘寂寞，遂與他人發(fā)生了性關(guān)系，并于2006年生下兒子張小某。原告懷疑兒子張小某不是自己親生兒子，但被告一直予以否認(rèn)。2012年2月，原告進(jìn)行親子鑒定，鑒定結(jié)論證實(shí)原告與兒子張小某無親子關(guān)系，原告遂向法院提起離婚糾紛訴訟，并請求法院判決被告返還婚姻存續(xù)期間原告對小孩的撫養(yǎng)費(fèi)用。

爭議焦點(diǎn)：離婚時能要求返還非親生子女撫養(yǎng)費(fèi)嗎

丈夫起訴離婚時，能否要求妻子返還非親生子女的撫養(yǎng)費(fèi)？對此有兩種不同意見。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，原告有權(quán)要求被告返還小孩撫養(yǎng)費(fèi)。原告妻子與他人所生子女并非原告親生，原告對該子女并無法律上的義務(wù)，也無合同上的義務(wù)，原告因被告的欺騙行為支出了撫養(yǎng)費(fèi)用，原告可以要求被告賠償撫養(yǎng)費(fèi)。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，原告無權(quán)要求被告返還小孩撫養(yǎng)費(fèi)。因被告只是偶爾與他人發(fā)生性行為，并沒有重婚，也沒有與他人同居，原告無權(quán)要求被告賠償撫養(yǎng)費(fèi)。

律師說法：離婚有權(quán)要求返還撫養(yǎng)費(fèi)

原告有權(quán)要求被告返還小孩撫養(yǎng)費(fèi)，主要理由如下：

首先，第二種觀點(diǎn)的主要依據(jù)我國婚姻法關(guān)于損害賠償規(guī)定只有四種情形，即重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員，導(dǎo)致離婚的，無過錯方才有權(quán)請求損害賠償，除此之外，更無其他規(guī)定。但是，我國婚姻法關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定并沒有明確指其他情形導(dǎo)致離婚的，無過錯方無權(quán)請求損害賠償，究其意，在于強(qiáng)調(diào)上述四種情形下無過錯方的權(quán)利，而非排除其他情形下無過錯方獲得賠償?shù)臋?quán)利，如果根據(jù)《民法通則》、《侵權(quán)責(zé)任法》等法律規(guī)范，過錯方應(yīng)當(dāng)進(jìn)行賠償?shù)?，無過錯方當(dāng)然有權(quán)請求損害賠償。

另外，最高人民法院《關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間男方受欺騙撫養(yǎng)非親生子女離婚后可否向女方追索撫育費(fèi)的復(fù)函》曾表明：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方與他人通奸生育子女，隱瞞真情，另一方受欺騙而撫養(yǎng)了非親生子女，其中離婚后付給的撫育費(fèi)，受欺騙方要求返還的，可酌情返還；至于在夫妻關(guān)系存續(xù)期間受欺騙方支出的撫育費(fèi)，應(yīng)否返還，因問題比較復(fù)雜，尚需進(jìn)一步研究。”因此，司法實(shí)務(wù)中也并沒有明確否定丈夫受騙撫養(yǎng)妻子與他人所生子女要求妻子返還婚姻存續(xù)期間撫養(yǎng)費(fèi)用的權(quán)利。相反，從近年各地的司法判例來看，實(shí)踐中多數(shù)情況是支持男方的損害賠償訴求的，只是具體數(shù)額的認(rèn)定和范圍有所差別而已。

本案中，被告不履行我國婚姻法規(guī)定的夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)的義務(wù)，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間與他人發(fā)生婚外性行為，并因此生下小孩，被告的違法行為給原告造成了物質(zhì)損失，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。原告與張小某無親子血緣關(guān)系，亦無法律規(guī)定的擬制父子關(guān)系，原告對張小某并無法定撫養(yǎng)義務(wù)，故原告所承擔(dān)的撫養(yǎng)費(fèi)，有權(quán)要求被告返還。