一、訂立合同的形式有哪些
在我國法上,當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式(合同法第10條第1款)。有時法律或者當事人對合同的形式有特別的要求,訂立合同時應當符合這種要求。
(一)書面形式
書面形式,是指以文字表現(xiàn)合意內容而訂立合同的形式。合同法第11條規(guī)定:“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式?!?/p>
數(shù)據(jù)電文,原來常見的有電報、電傳和傳真;現(xiàn)在新興的而且會有重大發(fā)展前途的有電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。關于公證、鑒證、登記、審批是屬于合同的書面形式范疇,抑或屬于合同的生效要件,我國立法規(guī)定不一?,F(xiàn)在的學說理論上,有見解認為不應當將它們作為特殊的書面形式,因為合同是當事人各方的合意,公證、鑒證、登記、審批皆為當事人各方合意以外的因素,不屬于成立要件的范疇,而屬于效力評價的領域,尤其是登記、審批宜定為不動產物權的變動要件。從《合同法》第44條第2款的表述和第11條未把公證、鑒證、登記、審批列入合同的書面形式范疇可知,這一結論是有法律根據(jù)的。此項見解,值得贊同。
(二)口頭形式
合同采取口頭形式并不意味著不能產生任何文字的憑證。人們到商店購物,有時也會要求商店開具發(fā)票或其他購物憑證,但這類文字材料只能視為合同成立的證明,不能認為合同成立的要件。
(三)其他形式
1、推定形式
當事人未用語言、文字表達其意思表示,僅用行為向對方發(fā)出要約,對方接受該要約,做出一定或指定的行為作為承諾,合同成立。例如某商店安裝自動售貨機,顧客將規(guī)定的貨幣投入機器內,買賣合同即成立。
2、混合形式
事物的“混合”本身就有其長處,可以起到優(yōu)勢互補,發(fā)揮特殊的功能。針對合同而言,不同的典型合同的內容混合于同一合同內,成為混合合同,比如旅游合同便混合有買賣、運輸?shù)群贤膬热?;不獨內容可以混合,合同的形式同樣也可以混合。合同的部分內容可以采用書面形式,其余的部分則可以采用口頭形式,這是合同自由、方式自由的題中應有之意。而且,這種混合形式可以結合不同方式的優(yōu)點,更好地為當事人服務。
二、合同形式缺陷有何法律后果
法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應當采用書面形式(《合同法》第10條第2款)。違反此種要求的法律后果如何呢?對此,合同法雖然沒有作出明確的一般規(guī)定,但從整個的價格體系來看,仍然可以反映出相應的規(guī)則。
(一)一般后果:合同不成立
通常的理論認為,要式合同所要求之方式是合同的成立要件。我國合同法第36條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立?!边@是對合同書面形式法律效果的例外規(guī)定,對此作反面解釋,即可認為如果應當采用而沒有采用書面合同原則上不成立。
(二)特別后果:合同無效
我國原來的司法實踐中,對于不符合法律規(guī)定的合同形式的合同,往往認定為無效。從比較法來看,有些大陸法系國家的立法也是將合同欠缺法定形式的效果規(guī)定為無效?,F(xiàn)在,我國合同法原則上是將要式合同的方式作為合同的成立要件的。不過,合同法第44條第2款又規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的,依照其規(guī)定?!边@是鑒于有的法律、行政法規(guī)已經將合同的方式作為合同的生效要件,比如擔保法第41條規(guī)定:“當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效?!边@類規(guī)定比較特別,且已遭到法學界的批評。
(三)其他特別后果
除上述法律效果外,還可以有其他的特別后果。比如合同法第215條規(guī)定,租賃期限六個月以上的,應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的,視為不定期租賃。
(四)因履行而治愈
《合同法》第36條規(guī)定,法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立。該條中所謂“履行”只應理解為“履行的提交”,一方當事人提交履行,說明他是按照合同義務的要求而行為;對方接受可表明其對合同的肯定,基于與英美“禁反言”法理相似的道理,受領方是不能夠再反悔的。
采用合同書形式訂立合同的,合同的成立要求要有當事人的簽字或蓋章,且自簽字或蓋章時合同成立(第32條)。如果沒有簽字或者蓋章,但一方已經就主要義務提交了履行,對方對此受領,合同形式上的缺陷亦因此而治愈,合同成立(第37條)。