一、如何訂立建設工程施工合同
1、訂立建筑工程施工合同應符合下列原則:
(1)合同當事人的法律地位平等。一方不得將自己的意志強加給另一方。
(2)當事人依法享有自愿訂立合同的權利,任何單位和個人不得非法干預。
(3)當事人確定各方的權利和義務應當遵守公平原則。
(4)當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。
(5)當事人應當遵守法律、行政法規(guī)和社會公德,不得擾亂社會經濟秩序,不得損害社會公共利益。訂立建筑工程施工合同的談判,應根據招標文件的要求,結合合同實施中可能發(fā)生的各種情況進行周密、充分的準備,按照責任原則保護企業(yè)的合法權益。
2、承包人與發(fā)包人訂立建筑工程施工合同應符合下列程序:
(1)接受中標通知書。
(2)組成包括項目經理的談判小組。
(3)草擬合同專用條件。
(4)談判。
(5)參照發(fā)包人擬定的合同條件或建筑工程施工合同示范文本與發(fā)包人訂立建筑工程施工合同。
(6)合同雙方在合同管理部門備案并繳納印花稅。
二、怎樣解除建設工程合同
如同其他合同的解除一樣,建設工程合同的解除也包括法定解除和協議解除兩種。對于協議解除,只要是雙方當事人的真實意思又不違反法律規(guī)定,一般應予準許。對于法定解除,《合同法》第94條規(guī)定了當事人可以行使解除權解除合同的情形。但這些規(guī)定過于原則,對于建設工程合同來講,合同的法定解除可以分別從發(fā)包人的解除權和承包人的解除權兩個方面加以說明。
1、發(fā)包人的合同解除權
根據建設工程司法解釋第8條的規(guī)定,發(fā)包人可在四種情形下,行使合同解除權:
(1)承包人明確表示或者以行為表明將不履行合同主要義務的;
(2)合同約定的期限內沒有完工,且在發(fā)包人催告的合理期限內仍未完工的;
(3)已經完成的建設工程質量不合格,并拒絕修復的;
(4)將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。
1、承包人的合同解除權
建設工程司法解釋第9條的規(guī)定:“發(fā)包人具有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內仍未履行相應義務,承包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:
(1)未按約定支付工程款的;
(2)提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的;
(3)不履行合同約定的協助義務的?!?/p>
上述規(guī)定是解釋《合同法》第94條規(guī)定的法定解除權在建設工程施工合同中具體適用情形,主要是從發(fā)包人遲延履行合同約定的主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行,發(fā)包人享有合同解除權的角度進行了規(guī)定。上述解釋沒有就《合同法》規(guī)定的合同法定解除的其他情形進行規(guī)定。從審判實踐上看,發(fā)包方在發(fā)包工程時處于優(yōu)勢地位,承包人為承攬工程競爭激烈;但隨著合同履行,承包人進場施工后,發(fā)包人的優(yōu)勢地位也隨之減弱。解除合同對雙方來講,損失都很大,在一般情況下當事人都不希望解除合同。解除不是合同履行的常態(tài),應按照《合同法》規(guī)定,限制合同解除權的行使。而《合同法》關于法定解除的規(guī)定比較原則,結合建設工程施工合同的解除問題,應進一步明確解除權行使的具體情形,從而達到限制合同解除的目的。