一、什么是定金合同

定金基于定金合同而產(chǎn)生，定金的性質(zhì)是合同。所謂定金合同，是指依附于主合同，為擔保債權(quán)實現(xiàn)而設(shè)定金錢權(quán)利義務(wù)關(guān)系的從合同。其法律特征是：

（一）定金合同是從合同。訂立定金合同的目的在于保證債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，因此，定金對債權(quán)人與債務(wù)人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系就具有附屬性，具體表現(xiàn)在定金的產(chǎn)生、變更與消滅，都依賴于主合同的產(chǎn)生、變更與消滅。定金合同不能離開主合同而獨立存在。

（二）定金合同是要式合同。定金合同必須以書面形式訂立，口頭約定無效。在實踐中，一般有三種情況：一是單獨訂立書面合同；二是在主合同中訂有定金條款。這兩種情況均應認定定金成立。三是雖然不具備上述條件，但是有定金交付和收取的事實，只要有定金收據(jù)作為證明，此種也應當認定定金合同成立。

（三）定金合同是實踐性合同。《擔保法》第90條規(guī)定：“定金合同從實際交付定金之日起生效。”這一規(guī)定表明，定金合同是一種實踐性合同，在生效的時間上與諾成性合同明顯不同。

二、定金未交付的定金合同是否成立

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第115條的規(guī)定：當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金。

定金合同是擔保主合同履行的從合同，以擔保主合同的履行為目的，定金不交付，定金的擔保目的則無法實現(xiàn)。同時定金合同屬于實踐性合同，必須以定金的實際交付作為合同成立的要件。因此，定金未實際交付，定金合同就未成立。