一、構(gòu)成締約過失責(zé)任的條件

（一）締約一方違反先契約義務(wù)

締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的易混淆之處在于二者都是違反與合同有關(guān)的義務(wù)，但締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的不同之處在于它違反的是先契約義務(wù)，而非合同義務(wù)。所謂先契約義務(wù)，是指當(dāng)事人為締約而相互磋商時，基于誠實信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意和保護(hù)義務(wù)。先契約義務(wù)具有如下法律特征：

1、先契約義務(wù)是法定義務(wù)。締約過失責(zé)任的誕生地——德國司法界普遍認(rèn)為，締約過失責(zé)任的基礎(chǔ)源于法律的直接規(guī)定，即便法律沒有精準(zhǔn)、恰當(dāng)?shù)囊?guī)定，也允許法院采取類推適用。正因為先契約義務(wù)的效力源于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，所以無須當(dāng)事人事先約定，也不允許當(dāng)事人約定排除。

2、先契約義務(wù)是附隨義務(wù)。先契約義務(wù)并非獨立存在的法律義務(wù)，而是附隨于合同義務(wù)而存在。只有當(dāng)事人善意履行了先契約義務(wù)，合同才能有效成立。因此，先契約義務(wù)與合同義務(wù)之間具有因果條件關(guān)系和時間序列性。

3、先契約義務(wù)不是給付義務(wù)。先契約義務(wù)與合同義務(wù)的另一重大區(qū)別在于它不以給付為內(nèi)容，這是因為先契約義務(wù)是合同成立之前締約方所負(fù)的義務(wù)，而給付義務(wù)是合同之債的核心內(nèi)容，因此，在合同未成立之前，當(dāng)事人之間不會有給付義務(wù)。

（二）因締約人的過錯致使合同不成立、無效或被撤消，給相對人造成了信賴?yán)娴膿p害，或者因行為人未盡適當(dāng)注意義務(wù)而使合同相對人受到人身或財產(chǎn)損害。民事責(zé)任一般以損害事實的存在為其前提條件，締約過失責(zé)任也不例外。一般認(rèn)為，締約過失責(zé)任中的損失主要信賴?yán)娴膿p失，這種損失既非現(xiàn)有財產(chǎn)的實質(zhì)損失，也不是履行利益的喪失，而是一種期得權(quán)益的損失，即締約當(dāng)事人相信合同有效成立而可能獲得的利益以及因合同不能有效成立所喪失的利益。實踐中，這種損失主要表現(xiàn)為訂約所需費用及準(zhǔn)備履行合同過程中所支付的費用等。

（三）合同尚未有效成立。締約過失責(zé)任發(fā)生于訂約磋商過程中，此時，合同尚未有效成立。理論上判斷合同是否有效成立有兩種標(biāo)準(zhǔn)：客觀標(biāo)準(zhǔn)和主觀標(biāo)準(zhǔn)?？陀^標(biāo)準(zhǔn)是依法律和事實來判斷合同是否有效訂立，主觀標(biāo)準(zhǔn)則以當(dāng)事人的意志和意愿來判斷合同成立與否。筆者認(rèn)為，在合同是否有效成立的判定上，應(yīng)以客觀標(biāo)準(zhǔn)為宜，即只有內(nèi)容合法、資源締結(jié)的合同，才是有效成立的合同，而無論當(dāng)事人是否相信合同已經(jīng)成立。

（四）締約人一方主觀上須有過錯。這里的過錯，既可以是故意，也可以是過失，二者都可以表現(xiàn)為對締約注意義務(wù)的違背。在契約締結(jié)階段，締約人完成了從一般人向合同當(dāng)事人的轉(zhuǎn)化，相應(yīng)地其注意義務(wù)也由一般人的消極義務(wù)范疇（如不得干擾、阻擾契約的締結(jié)）進(jìn)入了契約上的積極義務(wù)范疇（如協(xié)辦義務(wù)、告知義務(wù)、保護(hù)義務(wù)等）。締約人應(yīng)以信賴關(guān)系為基礎(chǔ)，互相負(fù)以必要的注意義務(wù)，以保障交易的順利進(jìn)行和對方利益不受損害。對上述義務(wù)的違反，均可能構(gòu)成締約過失責(zé)任的主觀過錯。

二、締約過失責(zé)任賠償?shù)那樾?/strong>

因為締約雙方當(dāng)事人的完整的締約過程包括了締約當(dāng)事人的接觸、磋商、不斷的討價還價，甚至當(dāng)事人之間簽訂初步協(xié)議、最終確認(rèn)書等（這期間包括了要約邀請、要約以及承諾等）；而合同的效力狀態(tài)包括了合同不成立、合同無效、合同被撤消、合同的效力待定以及合同生效等，每一種效力狀態(tài)下都可能涉及締約人對先契約義務(wù)違反，因此從合同不成立時適用締約過失責(zé)任的情形、合同無效時適用締約過失責(zé)任的情形、合同被撤消時適用締約過失責(zé)任的情形、合同效力待定時適用締約過失責(zé)任的情形、合同有效時適用締約過失責(zé)任的情形進(jìn)行。

（一）合同不成立時適用締約過失責(zé)任情形

1、違反有效的要約邀請

根據(jù)《合同法》第十五條規(guī)定，要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。在發(fā)出要約邀請后，要約邀請人撤回其邀請，只要沒給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失，要約邀請人一般不承擔(dān)法律責(zé)任。但是在特殊情況下，要約邀請的內(nèi)容足以使相對人產(chǎn)生一定的信賴，相對人為此發(fā)出要約并支付了一定的費用，若因為邀請人的過失甚至惡意的行為致相對人損失，邀請人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

2、要約人擅自撤銷要約

根據(jù)我國《合同法》第十九條的規(guī)定，要約是可以撤銷的，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)于受要約人發(fā)出承諾通知前到達(dá)受要約人，有以下情形之一的，要約不得撤銷：一是要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；二是受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。隨意撤銷有效要約對于信其意思表示為有效而受損害的相對人或第三人應(yīng)負(fù)應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

3、惡意磋商

這是指當(dāng)事人根本沒有訂立合同的目的，假借訂立合同，而損害相對人利益的行為。根據(jù)我國《合同法 第四十二條規(guī)定，一方當(dāng)事人假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，給相對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。《 國際商事合同通則》 對此也作了規(guī)定：“如果一方當(dāng)事人以惡意進(jìn)行談判或惡意終止談判，則該方當(dāng)事人應(yīng)對此給另一方所造成的損失承擔(dān)責(zé)任?！比绻室馀c對方談判使對方喪失與他人交易的機(jī)會、假借與對方談判而取得非法利益等，都屬于這類締約過失責(zé)任。我國《合同法》第四十二條對惡意磋商的締約過失責(zé)任也進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)定。

（二）合同無效時適用締約過失責(zé)任的情形

在我國《合同法》第五十二條規(guī)定了法定的無效情形，即：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體、或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定訂立的合同。在合同被確認(rèn)無效的情況下，對于無過錯方基于信賴合同有效成立所受到的損失，過錯方應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，給予相應(yīng)的賠償。

（三）合同被撤消時適用締約過失責(zé)任情形

合同被撤消是因意思表示不真實，撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已已發(fā)生法律效力的合同歸于消滅。撤銷權(quán)一旦行使，合同自始?xì)w于無效。我國《合同法》規(guī)定了三種情形可以行使撤銷權(quán)：1、因重大誤解訂立的合同；2、在訂立合同時顯失公平的；3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同的。當(dāng)意思表示不真實是由于自己的過失造成時，在沒有撤銷權(quán)消滅的法定事由時，如果對方當(dāng)事人因此而受到損害，意思表示不真實方應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

（四）合同效力待定時適用締約過失責(zé)任的情形

效力待定的合同在一定條件下，這類合同有可能成為有效合同，也有可能成為無效合同，它的效力處于不確定的狀態(tài)。根據(jù)我國《 合同法》 第四十七條、第四十八條、第五十一條的規(guī)定，合同效力待定的情形主要包括：

1、限制民事行為能力人訂立的非純獲利益的合同或與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同，在被法定代理人追認(rèn)之前；

2、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，被代理人追認(rèn)之前；

3、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，在權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)之前。在無權(quán)代理、無權(quán)處分的情形下，當(dāng)事人一方的過錯行為導(dǎo)致合同的效力待定并最終成為無效合同時，對于相對方由此而產(chǎn)生的無益的成本支出，過錯方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

（五）合同有效時適用締約過失責(zé)任的情形

根據(jù)誠實信用原則，在締約階段，締約人負(fù)有一定注意義務(wù)，違反這些注意義務(wù)應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。常見的有以下五種情況：

1、一方未盡通知、協(xié)助義務(wù)，增加了相對方的締約成本而造成的財產(chǎn)損失；

2、一方未盡告知義務(wù)，當(dāng)事人訂立合同時對一些必要的信息未告訴對方當(dāng)事人，給對方當(dāng)事人造成損失；

3、一方未盡照顧、保護(hù)義務(wù)，造成相對方人身或財產(chǎn)損害；

4、一方未盡提醒、說明義務(wù)而使對方遭受損失；

5、一方未盡保密義務(wù)，泄露或不正當(dāng)使用對方的商業(yè)秘密給對方造成損失。當(dāng)事人在締約過程中違反了上述義務(wù)，給相對方造成了損失，理應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。