一、什么是表見代理

表見代理是指行為人雖無代理權(quán)，但善意相對人客觀上有充分理由相信行為人有代理權(quán)，并基于此信賴而與行為人為民事法律行為，其行為后果直接歸屬于被代理人的制度。這里所說的無代理權(quán)包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止三種情況。表見代理屬于廣義的無權(quán)代理，表見代理制度的宗旨在于保護善意相對人，維護社會交易安全，一般情況下對善意相對人有利而對被代理人不利。

按通說，表見代理的構(gòu)成要件有三個：

其一，客觀上具有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的根據(jù)，此為表見代理的客觀要件；

其二，相對人誤認(rèn)無權(quán)代理人有代理權(quán)，且對此誤認(rèn)善意無過失，此為表見代理的主觀要件；

其三，無權(quán)代理人與相對人所為的民事法律行為符合民事行為一般有效要件和代理的表面特征。

需要注意的是，我國《合同法》并未將被代理人具有過錯作為表見代理的構(gòu)成要件，很多學(xué)者認(rèn)為如此規(guī)定不妥。

二、表見代理的法律后果

符合構(gòu)成要件的表見代理，該代理行為有效，能夠發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律后果，被代理人應(yīng)當(dāng)向相對人承擔(dān)責(zé)任。被代理人承擔(dān)責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償。需要注意的是，對于表見代理，被代理人不能主張狹義的無權(quán)代理，但是相對人卻有權(quán)在表見代理和狹義的無權(quán)代理之間進行選擇。

在司法實踐中，存在相對人能否重復(fù)行使選擇權(quán)的爭議，我們認(rèn)為，相對人在選擇了表見代理或者狹義的無權(quán)代理之后，不能再主張另一個。這是因為，表見代理制度本身對被代理人就是不公平的，如果允許相對人重復(fù)行使選擇權(quán)，會帶來更不公平的結(jié)果。有學(xué)者認(rèn)為，無權(quán)代理符合表見代理的構(gòu)成要件，而善意相對人主張狹義的無權(quán)代理時，被代理人與代理人有權(quán)在負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任的情況下主張表見代理成立，對此，我們持反對意見，因為這樣會產(chǎn)生對相對人不利的后果，有悖于表見代理制度的宗旨。