一、保證合同是怎么簽訂的

保證合同的具體形式可以有以下幾種：

第一、保證人和債權(quán)人單獨簽訂一份保證合同；

第二、在主合同中寫明保證人的保證范圍和保證期限，并由保證人簽字蓋章；

第三、保證人在主合同保證欄內(nèi)表明擔保意思，并簽字蓋章；

第四、保證人向債權(quán)人遞交保證書。

二、簽訂保證合同的注意事項

保證合同是指保證人和債權(quán)人之間達成的，由保證人為債務(wù)人的債務(wù)提供擔保，當事人沒有履行債務(wù)時，保證人按照約定為其履行債務(wù)或者承擔相應(yīng)的協(xié)議。這里的保證人是指主合同以外的，為主合同債務(wù)人提供擔保的第三人。

保證合同簽訂過程中，擔保權(quán)人應(yīng)注意的問題主要有以下幾個方面：

（一）認真審查保證人的主體資格。

所謂保證，首先必須注意，保證人必須是主合同當事人之外的人，主合同的當事人不能充當合同債務(wù)保證人。我國《擔保法》第7條規(guī)定：“具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人?！边@里的其他組織是指合法成立，有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。一般包括：依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；各國有商業(yè)銀行在各地的分支機構(gòu)；中國人民保險公司在各分支機構(gòu)；從事經(jīng)營活動的科技性社會團體等。

不過，一般情況下，擔保權(quán)人最好應(yīng)當選擇確有保證能力的企業(yè)法人作為保證人。因為只有具有法人資格的經(jīng)濟組織，才具有備獨立的、充足的財產(chǎn)和對自己財產(chǎn)的獨立支配、處分權(quán)，才能擔負起代替主合同債務(wù)人履約的擔保責任。如果保證人只是一種不具備法人資格的經(jīng)濟組織，那么這種經(jīng)濟組織一般都不享有獨立的財產(chǎn)權(quán)，他們既無獨立的財產(chǎn)權(quán)，又沒有獨立的主體資格，當然不應(yīng)成為保證合同的一方當事人而充當保證人。

在審查保證人的主體資格時，擔保權(quán)人還必須注意，根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，以下機構(gòu)不得作為保證人提供擔保，否則，保證合同無效：

第一，國家機關(guān)不得作為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外；

第二，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為合格證人；

第三，企業(yè)法人的分支機構(gòu)、內(nèi)部職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效。

（二）嚴格審查保證人的保證能力

所謂保證能力，主要是指保證人應(yīng)具備與擔保數(shù)額大體相當?shù)淖杂胸敭a(chǎn)，以便其屆時能夠代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。按照法律規(guī)定，保證人應(yīng)當具備完全的代償能力，即保證人擁有的財產(chǎn)應(yīng)足以代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。

現(xiàn)實生活中，經(jīng)常會出現(xiàn)保證人沒有代償能力的問題。因此，在保證合同簽訂過程中，擔保權(quán)人應(yīng)注意嚴格審查保證人的保證能力。

審查保證人的保證能力，一般從以下幾方面進行：

第一，審查保證人的財產(chǎn)是否等于或大于被保證的范圍。債權(quán)人不能輕信保證人提供的財產(chǎn)數(shù)額，而應(yīng)當認真審查保證人的財務(wù)會計報表、資產(chǎn)負債表等

第二，審查用于保證的財產(chǎn)是否是保證人合法的財產(chǎn)，是否可以用作保證。

第三，審查用于保證的是否是保證人依法有權(quán)獨立處分權(quán)的財產(chǎn)。

此外，擔保權(quán)人還應(yīng)當對保證人當前和今后的經(jīng)營現(xiàn)狀作出評估，以確保主合同到期時，保證人仍具備較好的支付能力。對于認為確有保證償債能力的保證人，才可以接受其提供的擔保。

（三）審查經(jīng)辦人是否具有代理權(quán)

在現(xiàn)實生活中，有些單位制度不嚴，管理混亂，一些業(yè)務(wù)人員未經(jīng)單位同意而擅自蓋單位公章和法定代表人私章，與他人簽訂保證合同。因此，在保證合同簽訂時，擔保權(quán)人應(yīng)注意審查保證方經(jīng)辦人的代理權(quán)限，即經(jīng)辦人是否有代理簽訂保證合同的權(quán)力。如果經(jīng)辦人未經(jīng)授權(quán)而擅自簽訂保證合同，其產(chǎn)生的法律后果只能由法定代表人，如果是經(jīng)法定代表人授權(quán)的其他經(jīng)辦人簽字時，則必須審查其是否具有合法有效的授權(quán)委托書。

（四）保證合同應(yīng)當采取書面形式

保證合同不屬于即時清結(jié)的合同，而且保證本身也不是直接為實現(xiàn)一定的經(jīng)濟目的，而是為了保證已訂立的經(jīng)濟合同能夠全面履行，當被保證人履行合同義務(wù)時，保證人要負責履行或承擔賠償責任。因此，保證合同應(yīng)采用書面形式，以便權(quán)利人主張權(quán)利時有據(jù)可依。我國《擔保法》也規(guī)定，保證人與債權(quán)人訂立保證合同應(yīng)當以書面形式。當事人僅有訂立保證合同的意思表示，沒有訂立書面的保證合同的，不能認定當事人之間設(shè)立了保證法律關(guān)系。