一、什么是違約金

1、違約金的概念

違約金是合同當(dāng)事人在合同中預(yù)先約定的當(dāng)一方不履行合同或不完全履行合同時(shí)，由違約的一方支付給對(duì)方的一定金額的貨幣。 根據(jù)合同的種類及違約形式不同，承擔(dān)違約責(zé)任的大、小也應(yīng)適情況而定，與《合同法》相配套的各行政法規(guī)對(duì)此應(yīng)做出明確規(guī)定。

違約金既具有賠償性又具有懲罰性。

2、違約金分為法定和約定兩種

（1）法定違約金。是指法律上規(guī)定的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承付的違約金（是指雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，在法律規(guī)定范圍內(nèi)協(xié)商確立的應(yīng)由違約方承付的違約金）。

（2）約定違約金。是指由雙方當(dāng)事人對(duì)違約金的適用和具體比例實(shí)行約定（約定的方式應(yīng)參照有關(guān)法規(guī)的類似條款加以合理確定，一般可分為確定一定數(shù)額和一定伸縮幅度的兩種）。

是否采用違約金這一補(bǔ)救辦法，必須是由合同當(dāng)事人事先在合同中明承約定，否則，當(dāng)事人一方無(wú)權(quán)要求違約方支付違約金。 同時(shí)還規(guī)定，違約金視為違反合同的損失補(bǔ)償，是一種補(bǔ)償性的經(jīng)濟(jì)制裁措施。違約方支付違約金后，另一方不得再要求賠償損失 （賠償需有證據(jù)違約金不需舉證）。

二、合同中怎么約定違約金

《合同法》第114條規(guī)定了在約定的違約金低于造成的損失或過(guò)分高于造成的損失時(shí)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。

如何判斷當(dāng)事人約定的違約金有否過(guò)分高于守約方造成的財(cái)產(chǎn)上的減少或權(quán)益上的喪失，即財(cái)產(chǎn)損失？對(duì)此，現(xiàn)行立法未作具體規(guī)定。最高院民一庭的高級(jí)法官程新文先生認(rèn)為，對(duì)于當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額是否“過(guò)分高于”實(shí)際損失的判斷標(biāo)準(zhǔn)，從目前民法學(xué)界和司法界的主流觀點(diǎn)看，還是認(rèn)為應(yīng)以違約造成的損失作為參照，也就是說(shuō)需要與《合同法》第114條中規(guī)定的損失掛鉤。他同時(shí)認(rèn)為，最高院制定的《關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第16條屬于涉及這一問(wèn)題的最新司法解釋，確定了以不超過(guò)違約造成的損失的30%作為認(rèn)定違約金是否過(guò)分高于損失的標(biāo)準(zhǔn)，也可以作為在處理類似問(wèn)題時(shí)調(diào)整違約金過(guò)分高于損失的依據(jù)。