一、什么是第三人代為履行

《合同法》第六十五條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！痹摋l規(guī)定的第三人代為履行制度，具有如下法律特征：

（一）第三人可以代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。

（二）第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)應(yīng)當(dāng)有約定，約定的形式為《合同法》第十條規(guī)定的書面、口頭和其他形式。

（三）第三人只是合同的履行主體，而不是合同的當(dāng)事人。

（四）第三人不承擔(dān)合同的繼續(xù)履行責(zé)任和賠償損失等違約責(zé)任。

（五）債務(wù)人不能以第三人履行產(chǎn)生效力對(duì)抗債權(quán)人，即免除債務(wù)人自己的合同主體地位。

（六）債權(quán)人不能直接要求第三人承擔(dān)合同責(zé)任，即把第三人作為原合同主體。

二、如何區(qū)分第三人代為履行與債務(wù)轉(zhuǎn)移

從債務(wù)轉(zhuǎn)移的合同與第三人履行的合同的法律特征分析，二者有明顯的區(qū)別。

（一）生效條件不同。

債務(wù)轉(zhuǎn)移時(shí)，債務(wù)人和債權(quán)人應(yīng)與第三人達(dá)成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議。且無(wú)論是債權(quán)人還是債務(wù)人與第三人達(dá)成轉(zhuǎn)移的協(xié)議都要取得對(duì)方的同意，否則，債務(wù)轉(zhuǎn)移不生效。而在第三人代替履行的情況下，第三人單方表示代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)或者與債權(quán)人或債務(wù)人達(dá)成代替清償債務(wù)的協(xié)議，但并沒有轉(zhuǎn)讓債務(wù)。即使在第三人與債務(wù)人之間產(chǎn)生效力但不能對(duì)抗債權(quán)人，債權(quán)人也不得直接向第三人請(qǐng)求履行債務(wù)。

（二）債務(wù)人與第三人在新合同中的法律地位不同。

在債務(wù)轉(zhuǎn)移的情況下，債務(wù)人已經(jīng)成為合同的當(dāng)事人，如果是債務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓則第三人將完全代替?zhèn)鶆?wù)人的地位，債務(wù)人將退出該合同關(guān)系，原合同關(guān)系將消滅。若使部分轉(zhuǎn)讓，第三人也將加入合同關(guān)系成為債務(wù)人。但是在第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行的情況下，第三人只是履行主體而不是合同的債務(wù)人。對(duì)于債權(quán)人只能將第三人作為債務(wù)履行的輔助人而不能將其作為合同當(dāng)事人。

（三）債務(wù)人與第三人承擔(dān)的責(zé)任不同。

在債務(wù)轉(zhuǎn)移的情況下，第三人已經(jīng)成為合同關(guān)系當(dāng)事人，如果其未能依照合同約定履行債務(wù)，債務(wù)人可直接請(qǐng)求第三人履行義務(wù)和承擔(dān)違約責(zé)任。如果第三人已完全代替?zhèn)鶆?wù)人，那么債權(quán)人便不能要求債務(wù)人履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任。而在第三人代替履行時(shí)，當(dāng)?shù)谌瞬宦男谢蚵男袀鶆?wù)不符合約定時(shí)，對(duì)第三人的履行不適當(dāng)?shù)男袨?，仍由債?wù)人承擔(dān)債不履行的民事責(zé)任。對(duì)于債權(quán)人來(lái)說(shuō)，不能直接向第三人請(qǐng)求履行債務(wù)，只能要求債務(wù)人承擔(dān)第三人不履行的違約責(zé)任。