一、什么是定金

定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢(qián)作為擔(dān)保的擔(dān)保方式。給付定金的一方稱(chēng)為定金給付方，接受定金的一方稱(chēng)為定金接受方。保證、抵押、質(zhì)押、留置擔(dān)保的目的，都只在于確保債權(quán)人一方的利益，對(duì)債務(wù)人不提供任何保障。而定金擔(dān)保對(duì)合同雙方當(dāng)事人均提供履行保障。

二、適用定金時(shí)應(yīng)當(dāng)注意哪些問(wèn)題

為了使當(dāng)事人在訂立定金合同時(shí)，能準(zhǔn)確、合理的設(shè)定和適用定金罰則，真正起到定金的擔(dān)保作用，筆者現(xiàn)就設(shè)定和適用定金時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)，總結(jié)如下：

（一）應(yīng)注意定金與訂金的區(qū)別。

若當(dāng)事人希望通過(guò)給付或收受某種金錢(qián)作為債的擔(dān)保時(shí)，應(yīng)明確約定為“定金”，而不能約定為“訂金”。根據(jù)擔(dān)保法司法解釋的規(guī)定：“當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持?！币虼?，當(dāng)事人在訂立定金合同時(shí)，必須使用“定金”而不是“訂金”，否則，將不能起到對(duì)債的擔(dān)保作用。

（二）應(yīng)注意定金是實(shí)踐性合同。

定金合同從定金實(shí)際交付之日起生效，若雙方當(dāng)事人僅訂立了定金合同，但并未交付定金的，定金合同并不生效，同樣不能起到對(duì)債的擔(dān)保作用。若雙方當(dāng)事人實(shí)際交付定金時(shí)的金額，多于或少于定金合同約定金額的，視為對(duì)定金合同的變更，但若對(duì)方當(dāng)事人提出異議并拒絕接受定金的，則不能視為對(duì)定金合同的變更。

（三）應(yīng)注意設(shè)定定金數(shù)額的限制。

根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%，超過(guò)的部分無(wú)效。因此，當(dāng)事人設(shè)定定金數(shù)額時(shí)，并不是越高就越有保障，而是應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定設(shè)定不得高于主合同標(biāo)的額20%的定金。

（四）應(yīng)注意定金適用的限制。

定金罰則，作為一種相對(duì)比較嚴(yán)厲的懲罰措施，其不是在任何情況下都可以隨時(shí)適用的，必須符合一定的條件?！稉?dān)保法》司法解釋第一百二十條規(guī)定：因當(dāng)事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。因此，除了立約定金、成約定金（發(fā)生在合同訂立階段）和解約定金（以定金罰則為解除合同條件）外，違約定金，一般要求須是合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的情況下才能適用，若輕微的違約，并沒(méi)有導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，不能適用定金罰則，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人明確約定可以適用定金罰則的，應(yīng)遵從法律規(guī)定或當(dāng)事人約定。