一、定金條款應(yīng)當如何適用

我國《合同法》第118條規(guī)定：“當事人既主張約定違約金，又主張定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款?！币虼硕ń鹋c違約金不能同時適用，只能選擇適用。

從法理上進行分析，定金罰則具有懲罰性，違約金也具有懲罰性，如果同時并用，則有違公平原則的基本精神。對于違約方過于苛刻，另一方則獲得不應(yīng)該獲得的收入。

定金責任的承擔不能替代損害賠償責任，兩者應(yīng)該區(qū)分開來。如果一方違約造成實際損失，另一方適用定金罰則的同時，可同時請求損害賠償。但是適用定金罰則和損害賠償?shù)目傊挡荒艽笥跇说奈锏膬r金總和。

如果該定金的性質(zhì)屬解約定金 ，一方適用定金罰則的同時就不能請求另一方實際履行合同；但如果屬違約定金、訂約定金或成約定金，一方適用定金罰則的同時，就還可以請求另一方實際履行合同。

二、雙方違約時定金罰則如何適用

所謂雙方違約，是指在一個合同關(guān)系中，負有對待給付的雙方當事人，都分別違反合同規(guī)定，破壞了合同雙方各自期待的合同利益，而應(yīng)當各自承擔責任的情形。

在雙方違約的情形中，如果一方違約屬于法定或者約定的適用定金罰則的情形，另一方就其他事項違約，則僅就前者單方適用定金罰則，對后者可以追究其相應(yīng)的違約責任。如果雙方違約均屬于法定或者約定的適用定金罰則的情形，則對二者均適用定金罰則，即一方喪失定金，另一方雙倍返還定金，相互抵消后，給付定金的一方當事人可以收回全部或者部分定金。

實務(wù)中，在處理上述問題時，應(yīng)當注意區(qū)分雙方違約和抗辯權(quán)的適用，防止將成立抗辯權(quán)的單方違約誤判成為雙方違約。