一、什么是間接代理

所謂間接代理是指代理人以自己的名義從事法律行為，并符合合同法關(guān)于間接代理構(gòu)成要件的規(guī)定的代理，它是與直接代理相對(duì)應(yīng)的；在間接代理的情況下，由于代理人是以自己的名義對(duì)外行為的，在法律上仍然是代理人和第三人之間發(fā)生的合同關(guān)系，所以，只有以后因本人行使介入權(quán)和第三人行使選擇權(quán)，才可能使被代理人承受代理行為的效果。

應(yīng)當(dāng)看到，盡管合同法設(shè)立了間接代理制度，但這種制度與行紀(jì)仍存在一定的相似性。一方面，無(wú)論是間接代理還是行紀(jì)合同，代理人或行紀(jì)人都是以自己的名義對(duì)外訂立合同的；另一方面，這兩種制度都涉及兩種法律關(guān)系，尤其是對(duì)內(nèi)都涉及到委托合同關(guān)系問(wèn)題。

二、如何區(qū)分間接代理與行紀(jì)

間接代理與行紀(jì)是有本質(zhì)區(qū)別的，主要表現(xiàn)在：

（一）在間接代理制度下，雖然代理人是以自己的名義訂立合同的，但在符合《合同法》第四百零二條和第四百零三條規(guī)定的間接代理的條件下，被代理人有權(quán)介入該合同中，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，第三人也有權(quán)選擇被代理人作為合同相對(duì)人。

從法律效果上說(shuō)，由于行紀(jì)關(guān)系是兩個(gè)獨(dú)立的法律關(guān)系構(gòu)成的，因此，合同應(yīng)當(dāng)分別履行，委托人只能向行紀(jì)人提出合同請(qǐng)求，第三人也只能向行紀(jì)人提出請(qǐng)求。合同法第四百二十一條規(guī)定：“行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外?！蓖ǔＰ屑o(jì)人直接與相對(duì)人發(fā)生買賣關(guān)系，無(wú)論是購(gòu)進(jìn)還是賣出，行紀(jì)人都要支付貨款或交付貨物，如果確實(shí)因?yàn)槲腥说脑蚧蛘叩谌说脑蛟斐尚屑o(jì)人不能履行義務(wù)，也只能由行紀(jì)人承擔(dān)違約責(zé)任，然后再由行紀(jì)人向委托人和第三人追償。

（二）在涉及一方當(dāng)事人破產(chǎn)的情況下，間接代理和行紀(jì)的區(qū)別將表現(xiàn)得非常明顯。

例如，甲委托乙向丙購(gòu)買一幅名貴的油畫。假設(shè)甲向乙交付了貨款，乙將該貨款支付給了丙，丙已經(jīng)將該油畫交付給了乙，但在乙尚未將該油畫交付給甲之前，乙宣告破產(chǎn)。如果本案是一個(gè)行紀(jì)關(guān)系，則乙是直接以自己的名義與甲發(fā)生買賣關(guān)系。丙向其交付油畫以后，所有權(quán)將直接移轉(zhuǎn)給乙。而在該油畫沒有由乙轉(zhuǎn)移給甲之前，該油畫的所有權(quán)仍然由乙所有，沒有移轉(zhuǎn)給甲。甲不能以其對(duì)該油畫享有所有權(quán)為由主張將該油畫取回。甲將承擔(dān)乙破產(chǎn)不能交付油畫的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)橛彤嫴⒉华?dú)立于乙之破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。如果本案是一個(gè)間接代理關(guān)系，則乙是完全以甲的代理人的身份購(gòu)買油畫，其從事購(gòu)買行為的效果都要由甲承擔(dān)，因此，丙將該油畫交付給了乙，所有權(quán)并不是移轉(zhuǎn)給乙，而是移轉(zhuǎn)給甲，乙實(shí)際上是代理甲在接受該油畫的交付。因此，甲可以其對(duì)該油畫有所有權(quán)為由主張將該油畫取回。

同樣是這個(gè)案子，假設(shè)甲向乙交付了貨款，乙將該貨款支付給了丙，丙在將該油畫交付給了乙之前，宣告破產(chǎn)。如果本案是一個(gè)行紀(jì)關(guān)系，那么合同關(guān)系只是發(fā)生在乙與丙之間，所以甲不能夠以丙的債權(quán)人的身份參與破產(chǎn)資產(chǎn)的分配。但如果本案是一個(gè)間接代理關(guān)系，則在乙披露以后，甲可以行使介入權(quán)，從而可以以丙的債權(quán)人的身份參與破產(chǎn)資產(chǎn)的分配。

（三）行紀(jì)合同都是有償?shù)?，行紀(jì)人通常都是專門從事行紀(jì)業(yè)務(wù)的經(jīng)紀(jì)人，在行紀(jì)合同中，委托人應(yīng)當(dāng)向行紀(jì)人給付報(bào)酬。

而在間接代理中則不一定是有償?shù)?，也就是說(shuō)，它既可能是有償?shù)?，也可能是無(wú)償?shù)?。?dāng)然，如果我們將《合同法》第四百零二條、第四百零三條的規(guī)定認(rèn)為僅僅適用外貿(mào)代理，則這種合同都是有償?shù)?。但現(xiàn)行立法沒有規(guī)定這種情況僅適用外貿(mào)代理。因此，這種合同并不一定都是有償?shù)?。所以，如果在?nèi)部關(guān)系中雙方形成的是一種無(wú)償?shù)姆申P(guān)系，則由此產(chǎn)生的只能是間接代理而不能是行紀(jì)，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第四百一十四條的規(guī)定，行紀(jì)人從事行紀(jì)活動(dòng)是收取報(bào)酬的，無(wú)償關(guān)系不可能發(fā)生行紀(jì)。

（四）行紀(jì)涉及到兩個(gè)獨(dú)立合同關(guān)系，一是行紀(jì)人以自己的名義與第三人之間訂立的合同，二是行紀(jì)人與委托人之間訂立的委托合同。委托人并不參與前一種合同關(guān)系，而只是參與后一種合同關(guān)系。

在間接代理的情況下，盡管也涉及兩種法律關(guān)系，但并不一定在任何情況下都涉及兩個(gè)合同關(guān)系，因?yàn)樵陂g接代理中，有單方授權(quán)而無(wú)委托合同的情況也是存在的。。

（五）如果受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，此情況應(yīng)屬于間接代理而不是行紀(jì)。所謂在訂約時(shí)第三人知道有代理關(guān)系，包括第三人知道代理人是在接受誰(shuí)的委托在與其發(fā)生合同關(guān)系，知道具體的代理關(guān)系的內(nèi)容。如果第三人在訂約時(shí)只是知道有委托關(guān)系，但并不知道具體的委托人和委托內(nèi)容，或者即使在第三人訂約后知道具體的委托人和委托內(nèi)容，則此種情況應(yīng)屬于行紀(jì)而不屬于間接代理。如果對(duì)第三人知道的內(nèi)容不作嚴(yán)格限制，例如，不要求第三人事先明確知道具體的委托人是誰(shuí)，則將會(huì)使行紀(jì)關(guān)系都可能轉(zhuǎn)化為間接代理關(guān)系。

（六）受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，如果因?yàn)樯虡I(yè)秘密的保護(hù)、受托人與委托人之間的合同約定以及其他商業(yè)上的需要，受托人完全可以向委托人不予披露第三人，則在此情況下，不適用間接代理的規(guī)定，而應(yīng)適用行紀(jì)的規(guī)定。