一、什么是抵銷
抵銷，是指雙方互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)以充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。抵銷依其產(chǎn)生的根據(jù)不同，可分為法定抵銷與合意抵銷兩種。抵銷權(quán)具有如下特點(diǎn)：
1、抵銷權(quán)為形成權(quán)；
2、一經(jīng)行使，通知對(duì)方即可，不以對(duì)方為要件；
3、抵銷自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效；
4、抵銷不得附條件、附期限，否則抵消無(wú)效。
法定抵銷由法律規(guī)定其構(gòu)成要件，當(dāng)要件具備時(shí)，依當(dāng)事人一方的意思表示即可發(fā)生抵銷的效力。依當(dāng)事人一方的意思表示即可發(fā)生抵銷效力的權(quán)利，稱為抵消權(quán)，屬于形成權(quán)。
合意抵銷是指按照當(dāng)事人雙方的合意所為的抵消。它重視當(dāng)事人的意思自由，可不受法律規(guī)定的構(gòu)成要件的限制。當(dāng)事人訂立的這種合同叫做抵消合同，其成立應(yīng)依民法關(guān)于意思表示的一般規(guī)定。抵銷合同的效力是消滅當(dāng)事人之間同等數(shù)額之內(nèi)的合同關(guān)系。
二、債務(wù)法定抵銷的構(gòu)成要件是什么
1、必須是雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)；
2、雙方互負(fù)債務(wù)，必須其給付種類、品質(zhì)相同；
3、必須是自動(dòng)債權(quán)已屆清償期；
4、依債的性質(zhì)可以抵銷。
以下屬于不得抵消的情形：
1、主動(dòng)債權(quán)（即行使抵消權(quán)一方的債權(quán)）超過(guò)訴訟時(shí)效的，其債權(quán)人不得主張抵消。但被動(dòng)債權(quán)（即行使抵消權(quán)一方的對(duì)方的債權(quán)）超過(guò)訴訟時(shí)效的，可適用抵消。
2、第三人的債權(quán)，即使第三人同意，也不得抵消。
抵消為單獨(dú)法律行為，應(yīng)適用法律關(guān)于法律行為及意思表示的規(guī)定。抵消為處分債權(quán)的行為，故抵消人應(yīng)有行為能力，并需要對(duì)債權(quán)有處分權(quán)。抵消應(yīng)由抵消權(quán)人以意思表示向受動(dòng)債權(quán)人為之，以受動(dòng)債權(quán)人了解或通知到達(dá)受動(dòng)債權(quán)人處為發(fā)生效力。受動(dòng)債權(quán)人為無(wú)行為能力人或限制行為能力人時(shí)，以通知到達(dá)其法定代理人處為發(fā)生效力。
