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什么是抵押,在建工程抵押的條件有哪些?

此文章幫助了348人  作者:北京合同糾紛律師  來源:法邦網(wǎng)

一、什么是抵押

抵押,是指債務人或者第三人不轉移對財產的占有,將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時,債權人有權依照法律規(guī)定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。

二、在建工程抵押的條件有哪些

我國《擔保法》并未對在建工程抵押做明確規(guī)定,但由于在建工程抵押在實踐中比較常見,發(fā)生的糾紛也較多,《擔保法解釋》第四十七條對此專門作出了規(guī)定,“以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或其他建筑物抵押的,當事人辦理了抵押物登記,人民法院可以認定抵押有效”。此外,建設部制定的《城市房地產抵押管理辦法》對在建項目抵押做了非常明確的規(guī)定,在建工程抵押,是指抵押人為取得在建工程繼續(xù)建造資金的貸款,以其合法方式取得的土地使用權連同在建工程的投入資產,以不轉移占有的方式抵押給貸款銀行作為償還履行擔保的行為。

關于在建項目抵押的條件,法律并未做明確規(guī)定。但是根據(jù)《擔保法》、《城市房地產抵押管理辦法》以及其他法律法規(guī)等的規(guī)定可以得出,在建項目抵押必須滿足以下幾種條件:

(一)已經交付全部土地出讓金,取得國有土地使用權證書。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定,債務人不履行債務時,債權人有權以折價、拍賣或變賣的方式處置抵押物,就相關價款優(yōu)先受償。集體所有土地或劃撥形式取得的土地使用權不能轉讓,故不得進行抵押。

(二)取得建設用地規(guī)劃許可證和建設工程規(guī)劃許可證。《城市房地產抵押管理辦法》明確規(guī)定在建工程抵押合同應載明土地使用證、建設用地規(guī)劃許可證以及建設工程規(guī)劃許可證三證的編號,而只有已經取得三證的情況下,才能按要求填寫相應編號。

(三)按提供預售的商品房計算,投入開發(fā)建設的資金達到工程建設總投資的25%以上,并已經確定施工進度和竣工交付日期。因為只有符合該比例要求,開發(fā)商才能申請商品房預售,在建項目才具有了可轉讓的屬性,滿足抵押法定要求。

(四)在建項目與土地使用權必須同時抵押?!冻鞘蟹康禺a抵押管理辦法》明確規(guī)定,以在建工程已完工部分抵押的,其土地使用權隨之抵押。這也是與我國房地產法律中的“房隨地走”或“地隨房走”保持一致的要求。

法律對在建項目抵押做出以上要求,主要是從保護債權人即銀行的利益出發(fā)。但是對開發(fā)商而言,必須依法履行自己的義務,否則可能會因為不符合法律要求未能及時取得銀行貸款,延誤了工程進度,導致更大的損失。同時,需要注意的是,即使開發(fā)商以在建項目做抵押成功獲得貸款也并不意味著事情到此結束,相反,開發(fā)商仍須履行相應的義務,否則可能會受到法律的懲罰,遭受完全不必要的損失。

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合同擔保程序須完善,首先,簽訂擔保合同前,對擔保人提供的擔保財產要弄清其權屬,必須是擔保人擁有使用權或所有權的財產才可以設定擔保。其次,如果納稅擔保是擔保的方式,在簽訂合同前,必須以書面形式訂立合同,合同內容確定后,要有保證人、納稅人及稅務機關三方共同簽字確認。
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