一、什么是實踐合同

實踐合同是和諾成合同相對應的?！吨袊蟀倏迫珪?法學》對諾成合同的定義是：“以當事人雙方意思表示一致，合同即告成立”。諾成合同為合同的基本形式。相對而言，實踐合同是特例。實踐合同中除雙方當事人意思表示一致外，還需交付標的物。但交付標的物是合同成立的必備要件還是合同生效的必備要件，則大有疑問。傳統(tǒng)觀點一般認為實踐合同中交付標的物為合同成立的必備要件。換言之，沒有交付標的物的，合同不成立?！吨袊蟀倏迫珪?法學》認為：“除雙方當事人意思表示一致以外，尚需實物給付，合同始能成立，為實踐合同?！辟∪嶂骶帯睹穹ㄔ恚ⅠR原主編《中國民法教程》等都持此觀點。

二、如何認定實踐合同生效

實踐合同中交付標的物應為合同生效的要件，而不是合同成立的要件。換言之，實踐合同沒有交付標的物的，合同仍然成立，但不生效。二者之間的關(guān)系，猶如以城市房屋抵押，沒有依法辦理抵押登記手續(xù)的，合同成立，但不生效。如前所述，合同的成立純屬事實判斷，是否成立，以當事人意思表示是否協(xié)商一致為準。實踐性合同也是合同，也應遵循此評價標準。交付標的物只能視為合同生效的法定條件。事實上，1995年《擔保法》早已通過對定金的規(guī)定修正了實踐合同的定義。其第90條規(guī)定：“定金合同從實際交付定金之日起生效”，用的是“生效”，而非“成立”，可惜沒有引起人們應有的重視。合同法繼擔保法之后將合同的成立和生效更加明確地分開，實踐合同的概念必須盡快修正。

至于實踐合同的范圍，學者認為：“哪些合同屬于諾成合同，哪些合同屬于實踐合同，由法律規(guī)定。在法律允許的范圍內(nèi)，也可以由當事人協(xié)商決定?！狈稍试S當事人協(xié)商決定的，至今未見。我們認為，只能由法律、行政法規(guī)規(guī)定。目前見諸法條的，有如下數(shù)種：

（一）自然人之間的借款合同。合同法第210條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效?！?/p>

（二）保管合同。合同法第367條規(guī)定：“保管合同自保管物交付時成立，但當事人另有約定的除外。”

（三）質(zhì)押合同。擔保法第64條規(guī)定：“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應當以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。”

（四）定金合同。擔保法第90條第2項規(guī)定：“定金合同從實際交付定金之日起生效”。

《中國大百科全書?法學》解釋實踐法律行為稱：實踐法律行為系“指除當事人意思表示一致以外還要交付實物或?qū)嵤﹦趧?，法律行為才認為成立，如貨物運輸?！必浳镞\輸合同是否實踐合同，《合同法》第308條僅規(guī)定：“在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此受到的損失。”貨物運輸合同屬于基于委托而生之合同，其前提條件是相互之間有信賴關(guān)系。如相互信賴關(guān)系不復存在，應允許托運人隨時解除合同。如此既可以救濟托運人的權(quán)利，又可以通過賠償損失平衡承運人的利益。因此，貨物運輸合同不能作實踐合同處理。另外，傳統(tǒng)學說多認為贈與合同為實踐合同。按《合同法》規(guī)定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同，性質(zhì)屬于諾成性合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付；經(jīng)過公證的贈與合同，性質(zhì)屬于公證債權(quán)文書，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付；其他贈與合同即一般贈與合同，性質(zhì)屬于自然債，合同一經(jīng)簽訂即成立和生效，但受贈人不得要求交付。無論哪種情況，都排除了贈予合同為實踐合同的可能。