一、什么是分包

所謂的建設(shè)工程的分包，是指總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人承包建設(shè)工程后，將其承包的某一部分工程或某幾部分工程，再發(fā)包給其他承包人，與其簽訂承包合同項下的分包合同。

總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人在分包合同中即成為分包合同的發(fā)包人?？偝邪恕⒖辈?、設(shè)計、施工承包人只能將部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。根據(jù)我國有關(guān)法律的規(guī)定，從事建設(shè)活動的建設(shè)勘察人、設(shè)計人和施工人必須具備以下資質(zhì)條件：有符合國家規(guī)定的注冊資本；有與其從事的建設(shè)活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員；有從事相關(guān)建設(shè)活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

從事建設(shè)活動的建設(shè)勘察人、設(shè)計人和施工人，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建設(shè)工程業(yè)績等資質(zhì)條件、劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建設(shè)活動。總承包人在將工程分包時，應(yīng)當審查分包人是否具備承包該部分工程建設(shè)的資質(zhì)條件。總承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包人，該分包合同無效。

為防止總承包人、勘察、設(shè)計、施工承包人擅自將應(yīng)當由自己完成的工程分包出去或者將工程分包給發(fā)包人所不信任的第三人，分包工程的必須經(jīng)過發(fā)包人的同意。避免因?qū)訉臃职斐韶熑尾磺逡约耙蛑虚g環(huán)節(jié)過多造成實際用于工程的費用減少的問題，分包單位承包工程后不得將其承包的工程再分包，即對工程建設(shè)項目只能實行一次分包。

二、如何區(qū)分承包合同與分包合同

在承包與分包相結(jié)合的承包形式中，存在著承包合同與分包合同兩個不同的合同關(guān)系。承包合同是發(fā)包人與總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人之間訂立的合同，總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人應(yīng)當就承包合同的履行向發(fā)包人承擔全部的責任，即使總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人根據(jù)合同約定或者發(fā)包人的同意將承包合同范圍內(nèi)的部分建設(shè)項目分包給他人，總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人也得對分包的工程向發(fā)包人負責。

分包合同是承包合同中的總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人與分包人之間訂立的合同，通常說來，分包人僅就分包合同的履行向總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人負責，并不直接向發(fā)包人承擔責任，但為了維護發(fā)包人的利益，保證工程的質(zhì)量，合同法適當?shù)丶又亓朔职说呢熑?，即分包人就其完成的工作成果與總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。因分包的工程出現(xiàn)問題，發(fā)包人既可以要求總承包人、勘察承包人、設(shè)計承包人、施工承包人承擔責任，也可以直接要求分包人承擔責任。