一、什么是履約保證金

履約擔(dān)保是工程發(fā)包人為防止承包人在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約，并彌補(bǔ)給發(fā)包人造成的經(jīng)濟(jì)損失?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定，招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。履約保證金是履約擔(dān)保的一種方式，履約保證金可用保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票，額度為合同價格的10%。

二、履約保證金的性質(zhì)

要求中標(biāo)人提交一定金額的履約保證金，是招標(biāo)人的一項權(quán)利。該保證金應(yīng)按照招標(biāo)人、在招標(biāo)文件中的規(guī)定，或者根據(jù)招標(biāo)人在評標(biāo)后作出的決定，以適當(dāng)?shù)母袷胶徒痤~采用現(xiàn)金、支票、履約擔(dān)保書或銀行保函的形式提供，其金額應(yīng)足以督促中標(biāo)人履行合同后應(yīng)予反還。但在工程合同中，招標(biāo)人可將一部分保證金展期至工程完工后，即直到工程最后驗收為止。在貨物或服務(wù)采購合同中，招標(biāo)人也可將一部分保證金展期至安裝或調(diào)試之后。

（一）如果中標(biāo)人拒絕提交履約保證金，可以視為放棄中標(biāo)項目（參見《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條的有關(guān)規(guī)定），應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

在這種情況下，招標(biāo)人可以從仍然有效的其余投標(biāo)中選擇排序最前的投標(biāo)為中選的投標(biāo)，但招標(biāo)人也有權(quán)拒絕其余的所有投標(biāo)，并重新組織招標(biāo)。

（二）履約保證金既不同于定金，也不同于預(yù)付款，更不同于保證。

根據(jù)我國《合同法》第115條的規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金。由于本法沒有規(guī)定接受履約保證金的招標(biāo)人不履行合同時是否應(yīng)當(dāng)雙倍返還履約保證，所以我們不能將其視同為定金。其次，履約保證金也不同于預(yù)付款。預(yù)付款是合同的一方當(dāng)事人在合同履行前提前支付合同約定價款。以幫助義務(wù)人能更好地履行合同，屬于履行的一部分。預(yù)付款不遵循定金罰則，即預(yù)付款交付后當(dāng)事人不履行合同的，不發(fā)生喪失或雙倍返還的問題。而履約保證金則發(fā)生不予返還的問題。最后，履約保證金也不同于保證。保證是第三人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時由第三人履行債務(wù)的擔(dān)保方式屬于人的擔(dān)保。

（三）履約保證金采取銀行保函的形式時，最容易與銀行擔(dān)保相混淆。

銀行擔(dān)保，是銀行以自己的財產(chǎn)或信用為他人債務(wù)提供的一種擔(dān)保形式，也是一種保證，是一種新的人的擔(dān)保。而作為履約保證金的銀行保函，只是銀行保證在中標(biāo)人不履行合同時，從其開戶上支付相應(yīng)的保證金額。所以銀行保函實質(zhì)上還是中標(biāo)人自己的擔(dān)保，并非作為第三人的銀行的保證。

綜上所述，履約保證金屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的一種特殊的督促中標(biāo)人履行債務(wù)的措施，而與債的法定擔(dān)保方式有所不同。