一、抵銷的概念、分類

（一）什么是抵銷

《中華人民共和國合同法》第九十九條規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自已的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者依照合同的性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限?！睆脑摋l規(guī)定可以看出，抵銷是指二人互負(fù)到期債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)以充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等數(shù)額內(nèi)相互消滅。

（二）抵銷的分類

抵銷可分為二種，即法定抵銷和合意抵銷，二者主要是依據(jù)其產(chǎn)生的不同而進(jìn)行劃分。

1、法定抵銷

法定抵銷系《合同法》第九十九條規(guī)定的，在性質(zhì)上為形成權(quán)，即由法律規(guī)定其構(gòu)成要件，并依享有抵銷權(quán)的當(dāng)事人以單方意思表示發(fā)生互負(fù)債務(wù)抵銷的法律效力。合意抵銷指雙方當(dāng)事人共同意思表示，而在雙方當(dāng)事人之間達(dá)成一種互負(fù)債權(quán)債務(wù)抵銷的合意或稱合同，它可不受法律規(guī)定的構(gòu)成要件的限制，僅依當(dāng)事人意思表示一致即可發(fā)生法律效力。

法定抵銷，是指二人互負(fù)同種類的債務(wù)，且債務(wù)均已屆清償期時(shí)，為使相互間所負(fù)相當(dāng)額之債務(wù)同歸消滅的一方意思表示。用作抵銷的債權(quán)，稱為主動(dòng)債權(quán)，被抵銷的對(duì)方當(dāng)事人的債權(quán)稱為被動(dòng)債權(quán)。法定抵銷如前所述為形成權(quán)的一種，只有具備一定的要件，才能形成該種權(quán)利：

（1）須二人互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)。抵銷的目的在于使對(duì)等數(shù)額內(nèi)的債權(quán)債務(wù)消滅，故只有雙方債權(quán)的存在為必要前提。同時(shí)，當(dāng)事人存在的二個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系必須均為合法，如其中有任何一個(gè)不法，即不得進(jìn)行抵銷。另附條件的債權(quán)中，如所附條件未成就前，債權(quán)尚不發(fā)生效力，自不得為抵銷，如其為解除條件，則條件成就前債權(quán)為有效存在，故得為抵銷，對(duì)于已過訴訟時(shí)效的債權(quán)，因其不具備強(qiáng)制力，故不得進(jìn)行抵銷，附有同時(shí)履行抗辯權(quán)的債權(quán)，不得以其為主動(dòng)債權(quán)而主張抵銷。第三人的債權(quán)也不得進(jìn)行抵銷。

（2）須雙方債的標(biāo)的種類相同，即同為種類物，如金錢或質(zhì)量同一的同種物等，質(zhì)量較差的種類物不得作為主動(dòng)債權(quán)主張抵銷，而質(zhì)量較好的種類物可作為主動(dòng)債權(quán)主動(dòng)抵銷。

（3）須雙方的債務(wù)均屆滿清償期。抵銷具有清償功能，應(yīng)當(dāng)自債務(wù)已屆清償期始得為抵銷。當(dāng)然，未屆清償期的債務(wù)的債務(wù)人如放棄期限利益，也可用于抵銷。在破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)債權(quán)人對(duì)其享有的債權(quán)，無論是否已屆履行期限，無論是否附有期限或解除條件，均得抵銷。

（4）雙方的債務(wù)的需可用于抵銷。不得為抵銷的債權(quán)主要有以下二種，一是性質(zhì)上不得用于抵銷的，如不作為或撫養(yǎng)費(fèi)等；二是法律上規(guī)定不得為抵銷的，如禁止強(qiáng)制履行的債務(wù)、因故意侵權(quán)行為產(chǎn)生的債務(wù)等等。

2、合意抵銷

合意抵銷系當(dāng)事人雙方為消滅相互間的債權(quán)債務(wù)而達(dá)成的合意，是通過協(xié)商而達(dá)成的對(duì)權(quán)利義務(wù)的處置，故理解起來比較直觀，本文不作過多贅述。

二、抵銷權(quán)的行使方式及其效力

（一）抵銷權(quán)的行使方式

抵銷權(quán)的性質(zhì)是形成權(quán)，適用民法關(guān)于意思表示的有關(guān)規(guī)定，其行使可依當(dāng)事人的意思表示而為?！吨腥A人民共和國合同法》第九十九條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或附期?！惫蔬@種意思表示一經(jīng)抵銷權(quán)人作出即發(fā)生法律效力，并不依對(duì)方當(dāng)事人的同意與否作為必備條件，因而也不應(yīng)以訴訟上的裁判為必要。主張抵銷者只要享有民事行為能力，并對(duì)債權(quán)有處分權(quán)即可作出，并于通知到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人或無行為能力人的法定代理人處發(fā)生法律效力。同時(shí)，抵銷不得附有期限或條件，這是因?yàn)楦狡诨驐l件與抵銷的本意相悖，也可能損害對(duì)方當(dāng)事人的利益，另外依形成權(quán)的特性抵銷一經(jīng)作出，即不得撤回。

（二）抵銷的效力

抵銷一經(jīng)作出一般發(fā)生以下幾種效力：

1、雙方互負(fù)的債權(quán)債務(wù)按抵銷的數(shù)額歸于消滅。

雙方債務(wù)數(shù)額相同時(shí)，其互負(fù)債務(wù)均歸于消滅。雙方債務(wù)為不等時(shí)，債務(wù)數(shù)額軟較小一方的債務(wù)消滅，債務(wù)數(shù)額較大者，發(fā)生一部分消滅的效果。

2、債權(quán)債務(wù)關(guān)系因抵銷溯及至可為抵銷時(shí)消滅。

雙方的債務(wù)清償期有先后的，當(dāng)以在后的清償期屆至?xí)r為準(zhǔn)。抵銷的溯及力所發(fā)生的效果還包括：從可以抵銷時(shí)起，即發(fā)生不支付利息的后果，同時(shí)也不承擔(dān)違約責(zé)任，不承擔(dān)賠償責(zé)任等。另抵銷于可為抵銷時(shí)即可為之，換言之，當(dāng)?shù)咒N的要件成立時(shí)，當(dāng)事人即可主張抵銷，法律并未規(guī)定抵銷權(quán)的行使期限。