一、怎么簽訂定金合同
1、定金合同的形式
定金合同一般應為書面合同。《擔保法》第90條規(guī)定:“定金應當以書面形式約定?!逼鋵嵍ń鸷贤⒉灰詴嫘袨楸匾?,雖然定金合同應當用書面形式,但當事人未以書面形式訂立定金合同的,定金合同仍然有效。當事人雙方僅有口頭約定而未交付定金時,自不能認定雙方口頭定金約定的效力。但是,若當事人雖為口頭約定,有實際交付了定金,則定金合同仍應當視為有效。
定金合同可以是獨立于主合同之外的另一合同,也可以是在主合同中附加的條款,還可以是當事人以函電等方式約定的。但不論其是當事人以何種方式訂立的,定金合同均是主合同之外的從合同。
2、定金合同的內(nèi)容
一般說來,定金合同中應當包括以下三項主要內(nèi)容:
(1)定金的交付期限
定金的交付期限可以是主合同履行期限前的任一時間,但不能遲于主合同的履行期限。
(2)定金的數(shù)額
定金的數(shù)額由當事人自由約定。但《擔保法》第 91條規(guī)定:“定金不得超過主合同標的額的20%?!碑斒氯思s定的定金數(shù)額超過主合同標的額20%的,其超過部分為無效。
(3)適用定金罰則
當事人在合同中應當明確約定定金罰則的適用。如當事人在合同中未寫明定金罰則的,也必須注明一方當事人所預交的款項為定金。如未寫明“定金”字樣的,不適用定金罰則?!稉7ń忉尅返?18條也規(guī)定:“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等,但沒有約定定金性質(zhì)的,當事人主張定金權(quán)利的,人民法院不予支持。”
3、定金的交付
依《擔保法》第90條規(guī)定,定金合同從實際交付之日起生效。定金合同為實踐性合同(即要物合同),僅有雙方的意思表示一致,合同并不能生效,只有在應交付定金的一方將定金交付給對方時,合同才能生效。因此,定金的交付只能是定金擔保成立的要件,沒有定金的實際交付不能成立定金擔保,在當事人一方不履行債務時,也就不能適用定金罰則。
二、定金合同有什么效力
一般理解認為定金具有以下三個方面的效力:
(一)證約的效力
所謂證約效力,是指定金具有證明主合同成立的效力。因為定金是由當事人雙方依其定金合同的約定由一方交付給另一方的,并且其以實際交付為成立要件,而定金合同又是從合同,是以主合同的存在為前提的。因此,沒有主合同,當事人之間也就不會發(fā)生交付定金的事實;反之當事人之間有交付定金的事實,也就證明當事人之間存在主合同。
(二)預先給付的效力
所謂預先給付,是指當事人一方在規(guī)定的給付時間之前向?qū)Ψ浇o付。由于依我國法律的規(guī)定,債務人履行債務后,定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。因此,定金具有預先給付的效力。
(三)擔保的效力
定金的擔保效力是定金的基本效力,也是定金目的的根本體現(xiàn)。定金的擔保作用是通過適用定金罰則來實現(xiàn)的。