一、 建設工程合同何時索賠可得利益損失

承包人的應施工任務取消或減少源于一方違約、政治事件、惡劣天氣、不可抗力等事件，但是索賠可得利益應當局限于發(fā)包人違約造成造成合同解除或工程量減少，致使承包人喪失可得利益的情形，主要包括：

1、發(fā)包人拒絕履行全部合同。即發(fā)包人能夠履行而故意不履行合同，如招標人不與中標人簽訂施工合同；不提供必要條件造成施工無法進展；將工程交由他人完成等情形。發(fā)包人拒絕履行合同造成承包人合同目的全部落空，故可以主張可得利益。在責任承擔上，因賠償可得利益具有填補損失之功能，可替代實際履行，故二者不能并存。承包人可以首先要求發(fā)包人繼續(xù)履行合同，當出現(xiàn)《合同法》113條規(guī)定的不適用強制履行的情形時，可索賠可得利益。

2、發(fā)包人原因造成合同解除。如果使用《建設工程施工合同》示范文本的，其通用條款第44條規(guī)定了發(fā)包人原因引起合同終止的兩種情況即：1、發(fā)包人拖欠進度款承包人可以停止施工；停止施工超過56天，發(fā)包人仍不支付的，承包人予以通知后有權(quán)解除合同；2、因發(fā)包人違約（包括因發(fā)包人原因造成工程停建或緩建）致使合同無法履行，承包人予以通知后有權(quán)解除合同。未使用示范文本的，承包人可依據(jù)《合同法》94條和《施工合同司法解釋》第9條解除合同。根據(jù)《合同法》94條，發(fā)包人遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；或遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的時，承包人可以解除合同?！妒┕ず贤痉ń忉尅返?條將《合同法》94條的解除條件具體化：“發(fā)包人具有下列情形之一致使承包人無法施工，承包人催告后可以解除合同：未按約定支付工程價款的；提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備不符合強制性標準的；不履行合同約定的協(xié)助義務的?！焙贤獬?，承包人可以要求發(fā)包人支付已完工程價款、退場費用、已付貨款及退貨費用。同時，因合同解除造成施工內(nèi)容減少，導致承包人喪失可得利益，其可以提出索賠。

3、發(fā)包人單方刪除施工任務。即發(fā)包人任意減少承包人應當完成的工程量，包括圖紙變更導致工程量減少、指令部分工程不再施工、將本應當由承包人完成的施工任務交由他人完成等情形。根據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定，合同成立后任何一方均不得任意變更和解除。未經(jīng)承包人同意，發(fā)包人單方刪除施工任務屬于變更合同，屬于嚴重違約行為。盡管合同尚未解除，但施工量減少將導致承包人可得利益喪失，故可以提出索賠。

二、建設工程怎么索賠可得利益損失

在我國，索賠可得利益屬于新生現(xiàn)象，涉及問題較多，又缺乏現(xiàn)成操作規(guī)范。如果一旦索賠成功則帶來可觀經(jīng)濟效益，故頗有研究與探索之價值。下列問題在索賠可得利益時應當注意。

1、 提高認識，簽好合同。

索賠可得利益是法律賦予承包人的合法權(quán)利，《合同法》113條為其提供了堅實法律依據(jù)，應當充分運用而不輕易放棄，放棄則意味著徒勞無益，嚴重背離締約目的。以1000萬工程和利潤率為5％計算，可得利益高達50萬，效益如此可觀，承包人必須高度重視。放棄索賠通常發(fā)生在招標過程中或者簽署會議紀要和結(jié)算資料時，例如承包人在投標書中事先承諾索賠僅限于直接損失；在工程結(jié)算時僅得到直接損失，又承諾雙方互不追究，無其他債權(quán)債務糾紛。

2、 固定證據(jù)，索賠及時。

索賠是承包人的單方行為，必須依靠證據(jù)支持，故承包人必須注意收集和固定證據(jù)。索賠可得利益，承包人至少應當證明二個事實：發(fā)包人違約行為和可得利益損失數(shù)額。對于違約行為，證據(jù)包括合同書、施工圖紙、工程師指令、會議紀要、簽證等。對于損失數(shù)額，以約定計算法為主，如果無約定的，可以參照建筑企業(yè)的行業(yè)利潤計算。索賠事件發(fā)生后，承包人應當按照合同約定時限及時遞交索賠資料。索賠不成功時，應當及時提起訴訟。

3、 告知利潤，易于成功。

為提高索賠的成功率，承包人應當事先書面告知發(fā)包人其施工利潤，此舉可以增強利益數(shù)額的確定性，減輕承包人的舉證責任。承包人按照定額報價的，告知定額利潤率即可；按照工程量清單報價的，承包人可以在報價時或開工前向發(fā)包人報送費用拆分表，該費用拆分表包含利潤、企業(yè)管理費、現(xiàn)場管理費等比例；如果未獲成功，可以在施工中尋找合適時機以會議紀要、中間結(jié)算等方式告知。

4、聘請律師，事半功倍。

索賠可得利益大多發(fā)生在發(fā)包人拒絕履行合同或解除合同時，此時雙方合作已經(jīng)結(jié)束，竭力爭取己方利益、各不相讓，需要律師出謀劃策、化解糾紛。而且合同終止時，經(jīng)常涉及合同效力、質(zhì)量糾紛、工期延誤、違約責任、索賠證據(jù)等事實；涉及已完工程價款、退場費用、材料款、保證金、違約金等款項，客觀上需要聘請專業(yè)律師梳理事實，收集證據(jù)，參與調(diào)解或訴訟?？傊瑢I(yè)律師在建筑行業(yè)的作用日益凸顯，不容忽視。