一、什么是自然人居間人
自然人居間人在社會上存在需要注意一些什么問題?并且這種居間人與從事客戶開發(fā)工作的員工的定位有什么不同?
(一)自然人期貨居間人存在的主要問題。
實行開戶實名制后,居間人通過訂立虛假合同從而實現(xiàn)洗錢等非法目等情形得到了很大程度上的遏止,現(xiàn)階段自然人居間人在實踐中主要存在如下問題:
1、隱瞞身份,誤導客戶。在開發(fā)客戶時,一些居間人私自印制名片,謊稱其為期貨經(jīng)營機構(gòu)工作人員,甚至以期貨經(jīng)營機構(gòu)的名義在當?shù)卦O立非法網(wǎng)點,聚集客戶進行期貨交易,混淆了客戶對其真實身份的認知。尤其是一些居間人在期貨經(jīng)營機構(gòu)擁有辦公場所,更容易造成客戶對其身份的誤解。一旦客戶虧損嚴重,或居間人對其的獲利承諾未實現(xiàn),客戶極易向期貨經(jīng)營機構(gòu)而非居間人提出訴訟,公司將承擔表見代理等訴訟風險。
2、惡意交易,侵害客戶利益。居間人的主要報酬來源于按客戶手續(xù)費額度返還的傭金。在居間人被客戶指定為代理下單人的情形下,部分居間人為了自身利益,在客戶不知情的情況下頻繁交易、惡意炒單,致使客戶利益受到侵害。
3、引發(fā)傭金惡性競爭,損害期貨行業(yè)整體利益。隨著期貨行業(yè)競爭的加劇,很多期貨公司的經(jīng)營方針由開發(fā)客戶轉(zhuǎn)向開發(fā)經(jīng)紀人,由手續(xù)費競爭轉(zhuǎn)變?yōu)榉祩蚋偁?。擁有較多客戶且成交量大的居間人,其傭金比例甚至能占到期貨公司手續(xù)費凈收入的80%以上,大大影響了期貨公司的盈利情況,出現(xiàn)公司“增產(chǎn)不增收”的現(xiàn)象,導致公司無力改善設施、儲備人才、提高服務水平等不良后果,從而影響了期貨行業(yè)的整體發(fā)展。
(二)居間身份向客戶代理人身份轉(zhuǎn)化的問題。
在期貨經(jīng)紀合同中有相當比重的指令下單人即為客戶的居間人。即使今后法規(guī)禁止居間人成為客戶代理人,在實踐中,也僅能從期貨經(jīng)紀合同層面、而非在實際運作層面杜絕這一現(xiàn)象的發(fā)生。在網(wǎng)上交易已成為期貨主要交易方式的今天,客戶委托他人代理交易,僅需將交易密碼交予他人即可。而對于此種非期貨經(jīng)紀合同載明的授權(quán),期貨公司和監(jiān)管部門均無從知曉。
(三)自然人居間人的業(yè)務形態(tài)。
在實踐中,自然人居間人主要的業(yè)務形態(tài)為訂約居間和代理交易。在開戶實名制實施之前,一些居間人可能通過某種形式代理客戶開戶。此外,還可能存在居間人私下與客戶簽署獲利承諾或收益分配協(xié)議的情形。
轄區(qū)全部期貨經(jīng)營機構(gòu)在簽訂期貨合同環(huán)節(jié)上已經(jīng)普遍杜絕居間人同時被指定為代理下單人、資金調(diào)撥人和交易結(jié)果確認人的情況,尤其要求客戶在資金調(diào)撥人一欄不可填寫居間人。但這一做法并不能排除存在自然人居間人實際上仍接受客戶全權(quán)委托的情形。期貨公司的新合同往往約定期貨公司將交易結(jié)果發(fā)送到保證金監(jiān)控中心即完成通知義務,客戶只要將交易密碼、資金調(diào)撥密碼都告知居間人,則居間人實際上就構(gòu)成了全權(quán)代理。
(四)與從事客戶開發(fā)工作的員工的定位區(qū)別。
在完全采取公司開發(fā)模式以及采取開公司發(fā)模式和居間人開發(fā)混合模式的期貨公司中,從事市場開發(fā)的公司員工與居間人是相區(qū)別的。這些員工與期貨公司簽訂勞動合同,每月從公司領取基礎工資(底薪)。而居間人與公司之間不存勞動合同,其從期貨公司領取的資金全部為傭金。當然,期貨公司從事市場開發(fā)的工作人員也會獲得與其開發(fā)客戶的累計交易情況掛鉤的獎金,但其在很大程度上低于居間人的傭金比例。而且大多數(shù)期貨公司對其員工市場開發(fā)獎金按檔次分配,而非直接按比例分配。
(五)異地自然人居間人的管理。
轄區(qū)期貨經(jīng)營機構(gòu)對異地居間人管理主要分為兩種模式,一是期貨公司總部與居間人簽署居間協(xié)議,協(xié)議中約定公司對居間人的一些管理權(quán)利,從而確保公司能夠在一定程度上對居間人進行控制;二是期貨公司與居間人建立松散型的合作關系,營業(yè)部負責人對居間人的傭金標準等事宜享有較大權(quán)利,但傭金核算和撥放則由公司方面統(tǒng)一負責。在轄區(qū),采取第一種模式的只有一家營業(yè)部,其他期貨經(jīng)營機構(gòu)均采取第二種模式。
(六)自然人居間人的利益構(gòu)成和來源方式。
據(jù)調(diào)查,居間人不會僅因介紹客戶開戶而獲得傭金。只有當客戶有發(fā)生交易,期貨經(jīng)營機構(gòu)才會按照客戶的手續(xù)費凈收入的一定比例向居間人支付傭金。在傭金的支付方式上,期貨經(jīng)營機構(gòu)或是以工資名義入賬,或是以費用的形式進行處理,或是將上述兩種做法結(jié)合。
二、居間合同的成立標準
居間合同是否成立的判斷標準是居間人是否促成當事人訂立合同,如果合同當事人因居間人的居間作用而達成了合作協(xié)議,那么居間合同則成立了。如何來判斷呢?其標準主要有兩點。
1、看委托人與相對人是否成立合同關系;
2、看居間人的居間活動是否為合同的成立起到促進作用,例如提供便利、降低難度、加快進度等。若居間人的居間活動對于合同的成立完全或基本上無助益,則不能認為促成合同成立。
需要注意的是只要合同成立即可,至于合同生效與否則在所不問。例如,附條件的合同成立后,因條件未實現(xiàn)而未生效,不可因此而認為居間人不得請求支付報酬。
居間合同成立后,居間人的報酬應該由誰來支付呢?在居間人促成合同成立的情況下,居間活動的費用,由居間人負擔,這時居間人所需的居間費用,通常被包括在居間報酬內(nèi),所以居間活動的費用,由居間人負擔。但在居間人未促成合同成立時,依據(jù)《合同法》第427條的規(guī)定,居間人可以要求委托人支付必要的費用。