一、什么是合同中的定金

所謂定金，是指合同一方當(dāng)事人為了擔(dān)保其債務(wù)的履行，面向?qū)Ψ浇o付的一定金錢(qián)或其他替代物。

根據(jù)給付的目的和效力的不同，定金分為成約定金、證約定金、違約定金、解約定金和立約定金?！稉?dān)保法》規(guī)定的定金兼有證約定金和違約定金的性質(zhì)。但是，根據(jù)私法自治的原則，定金的給付與收受雙方當(dāng)事人可以在合同中約定定金的性質(zhì)。

根據(jù)《合同法》第116條之規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。因此，守約方不能得理不讓人，無(wú)權(quán)要求違約方既向其支付違約金，又向其支付定金，只能從中擇一行使。

二、定金罰則能與賠償損失并用嗎

關(guān)于賠償損失與定金罰則能否并用問(wèn)題?！逗贤ā窙](méi)有加以規(guī)定。司法實(shí)踐中存在兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，既然《合同法》明確規(guī)定違約金與定金罰則不能并用，而違約金就是預(yù)定的損失賠償金，因此賠償損失也不能和定金罰則并用。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，賠償損失與定金罰則應(yīng)當(dāng)并用，但是要受到限制，即兩者并用時(shí)，不應(yīng)使非違約方獲取不當(dāng)利益，通常以兩者并用不超過(guò)合同標(biāo)的價(jià)金總額為限。理由如下：

1、定金罰則與賠償損失是不同的責(zé)任形式，定金罰則兼具擔(dān)保和懲罰功能，它的適用不以當(dāng)事人違約實(shí)際造成損失為前提，具有相對(duì)獨(dú)立性，可以獨(dú)立于賠償損失責(zé)任予以適用。

2、定金罰則與賠償損失之間存在著內(nèi)在聯(lián)系，賠償損失以完全賠償為原則，當(dāng)兩種責(zé)任形式并用時(shí)，可能出現(xiàn)定金擔(dān)保利益和損失賠償金之和超過(guò)守約方實(shí)際損失的情形，依照公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)此予以限定是必要的。

3、違約金并非預(yù)定的損失賠償金，因?yàn)轭A(yù)定的損失賠償金必須是以損失的實(shí)際發(fā)生為前提，但違約金的適用僅以一定違約行為發(fā)生為前提，因此《合同法》規(guī)定違約金與定金罰則不能并用并不能推導(dǎo)出賠償損失與定金罰則也不能并用的結(jié)論。

4、如果當(dāng)事人選擇違約金條款，當(dāng)違約金不足以彌補(bǔ)其損失時(shí)，可以依照《合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定，要求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。如果當(dāng)事人選擇定金條款，當(dāng)定金不足以彌補(bǔ)損失時(shí)，按照前述兩者不可以并用的觀點(diǎn)，當(dāng)事人的損失將得不到救濟(jì)。這樣顯然會(huì)引致《合同法》所保護(hù)法益之失衡，亦有體于公平原則。當(dāng)然，為有效實(shí)現(xiàn)定金的擔(dān)保功能，定金罰則與賠償損失并用時(shí)，應(yīng)首先適用定金罰則。只有當(dāng)適用定金罰則不足以彌補(bǔ)當(dāng)事人損失時(shí)，人民法院可以根據(jù)合同的約定和當(dāng)事人的請(qǐng)求判令違約方再賠償損失。