一、先履行抗辯權(quán)的成立

（一）先履行抗辯權(quán)的成立是否以對價關(guān)系為前提。

很多學(xué)者認(rèn)為，同時履行抗辯權(quán)成立的前提，是同一雙務(wù)合同中存在互為對價關(guān)系的兩項債務(wù)。根據(jù)同時履行抗辯權(quán)，在對方未為對待給付或未為對待給付之提出以前，可以將自己的給付保留。因雙務(wù)合同的效力在于兩項給付的交換，在同時履行的情況下，以拒絕給付對抗拒絕給付，是同時履行抗辯權(quán)的應(yīng)有之義。

先履行抗辯權(quán)不必有對待給付的限制，權(quán)利義務(wù)即使無對價關(guān)系也可成立先履行抗辯權(quán)。

（二）先履行抗辯權(quán)的成立是否以雙方所負(fù)債務(wù)均已到期為條件。

同時履行抗辯權(quán)與先履行抗辯權(quán)都以雙方當(dāng)事人所負(fù)債務(wù)到期為成立條件，但兩種到期的具體要求不同。同時履行抗辯權(quán)的適用，是雙方對待給付的交換關(guān)系的反映，并旨在使雙方所負(fù)的債務(wù)同時履行，雙方享有的債權(quán)同時實現(xiàn)，所以，只有在雙方的債務(wù)同時到期時，才能行使同時履行抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)的成立，要求雙方所負(fù)債務(wù)到期，但一方履行期在前，一方履行期在后。在后一方履行的一方，以另一方的履行為自己履行的條件或因在后履行享有期限利益。當(dāng)一方應(yīng)先為履行而未履行或雖履行而不符合約定條件時，另一方可成立先履行抗辯權(quán)。

預(yù)期違約，是方當(dāng)事人在合同履行期屆至以前明示或默示毀約，另一方能否因此成立先履行抗辯權(quán)？對預(yù)期違約的救濟(jì)，是解除合同或立即起訴，要求法院保護(hù)自己的權(quán)利。對預(yù)期違約，當(dāng)事人還可以要求對方撤回毀約的意思表示，到期如約履行合同。預(yù)期違約，可能是在后履行的一方違約，在先履行的一方可保留自己的給付，但這不是行使先履行抗辯權(quán)的行為。預(yù)期違約，也可能是負(fù)在先履行義務(wù)一方違約，在后履行的一方不欲解除合同，而等待對方的履行，此時可中止自己的履行準(zhǔn)備工作，以防止損失的擴(kuò)大。此種行為本身，因僅僅是中止履行準(zhǔn)備工作，尚不是嚴(yán)格意義L的先履行抗辯權(quán)。但這種行為，隨著履行期的屆至，可以在性質(zhì)上轉(zhuǎn)化為先履行抗辯權(quán)。

二、行使先履行抗辯權(quán)需明示嗎

行使先履行抗辯權(quán)，表現(xiàn)為當(dāng)事人在履行期屆至?xí)r，拒絕履行自己的合同義務(wù)。這種拒絕履行合同義務(wù)的行為，可以表述為保留自己的給付，也可以表述為中止履行合同義務(wù)。

行使履行抗辯權(quán)，是否需要向?qū)Ψ阶髅鞔_的意思表示？是否應(yīng)當(dāng)及時通知另一方，應(yīng)區(qū)別不同的情況，采用不同的規(guī)則。

（一）當(dāng)因?qū)Ψ讲宦男泻贤x務(wù)而行使先履行抗辯權(quán)的時候，可以不通知對方。因為不通知對方，不會因為末通知而給對方造成危害。行使先履行抗辯權(quán)的表現(xiàn)，是屆期不履行債務(wù)，此時應(yīng)推定在先履行的一方了解另一方是在行使自己的對抗權(quán)利。行使先履行抗辯權(quán)而未通知另一方并不構(gòu)成合同責(zé)任。這不同于行使不安抗辯權(quán)。行使不安抗辯權(quán)的一方當(dāng)事人要及時通知另一方當(dāng)事人。

因為，行使不安抗辯權(quán)的一方，是依照合同或法律負(fù)有先履行義務(wù)的方當(dāng)事人。通知對方，使對方有一舉證的機(jī)會或能及時采取減損措施。對于行使先履行抗辯權(quán)者來說，負(fù)有后履行的義務(wù)，對方負(fù)有先履行的義務(wù)。負(fù)有先履行義務(wù)的一方因故不能履行，應(yīng)當(dāng)通知負(fù)有后履行義務(wù)的一方。如果負(fù)有先履行義務(wù)的一方?jīng)]有一履行義務(wù)而要求另一方履行，后者應(yīng)當(dāng)將拒絕的意思明確通知對方。當(dāng)然，行使先履行抗辯權(quán)的一方也可以主動通知對方，要求其實際履行合同。

（二）當(dāng)負(fù)有一先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人的履行有重大瑕疵時，或只履行一部分時，依誠實信用原則，另一方當(dāng)事人行使先履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)通知對方，給對方舉證、解釋、改正的機(jī)會，防止損失的擴(kuò)大。因為，在先履行的一方，有時可能不了解自己履行的效果。

屆至?xí)r，拒絕付款，同時通知對方，對方可以及時提出解決問題的辦法。