一、合同糾紛的法律適用

合同法是我國民事方面關(guān)于債權(quán)問題的基本法律，對于合同中可能涉及的法律關(guān)系及基本內(nèi)容都作了規(guī)定。但是，全國人大及其常委會過去頒布的許多法律對于合同都曾有過一些規(guī)定，如商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法、保險(xiǎn)法、擔(dān)保法等，對一些種類的合同都作過具體規(guī)定。例如海商法、鐵路法、航空法對海上運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸和航空運(yùn)輸合同，就專門做過規(guī)定。合同法頒布后，與這些法律的關(guān)于合同方面的關(guān)系如何處理？原來法律的規(guī)定內(nèi)容是否仍然適用？合同法在第八章中對此作了規(guī)定。

（一）特別法優(yōu)先適用于普通法。

合同法第一百二十三條規(guī)定，其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。這項(xiàng)規(guī)定的含義是：

1、合同法總則的規(guī)定對所有合同都有適用， 包括本法沒有列名規(guī)定的無名合同以及其他法律規(guī)定的合同；

2、對于分則中有關(guān)合同的規(guī)定，如果其他法律對有關(guān)合同另有規(guī)定的，依照該法律的規(guī)定。例如，海商法對于海上運(yùn)輸合同有詳盡的規(guī)定，如果當(dāng)事人要簽訂海上運(yùn)輸合同，就應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用海商法的有關(guān)規(guī)定；如果海商法中的規(guī)定與本合同法中的運(yùn)輸合同一章中的規(guī)定不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用海商法；海商法中如果對某些問題沒有規(guī)定，而合同法中有比較詳細(xì)規(guī)定的，適用合同法的規(guī)定。此中所說的“其他法律”是指全國人大及其常委會審議通過的法律，不包括法規(guī)。

（二）無名合同的法律適用。

與“列名合同”相對應(yīng)，“無名合同”也有稱為“典型合同”，就是指在合同法和其他法律中沒有具體規(guī)定的合同。在市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展過程中，現(xiàn)有的合同種類多種多樣，隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，一些現(xiàn)在尚未出現(xiàn)的合同將來也可能會出現(xiàn)，因此有些目前已經(jīng)出現(xiàn)的一些合同以及將來可能出現(xiàn)的合同，不可能在本法中都做出規(guī)定，例如，旅游合同、農(nóng)村承包租賃合同、電子商務(wù)合同等，本法就沒有列專章進(jìn)行規(guī)定。對于這類合同法中沒有規(guī)定，其他法律也沒有規(guī)定的合同怎么辦？合同法第一百二十四條規(guī)定了適用原則，即“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定”。這項(xiàng)規(guī)定確立了這樣幾個(gè)原則：

1、適用合同法總則的規(guī)定。有些合同在合同法中沒有專門列名在分則中規(guī)定，有的是由于條件不成熟，其中的一些問題還看不太準(zhǔn)；有的是因?yàn)樯婕暗姆矫娑?，需要由專門的法律來規(guī)范。例如，農(nóng)村土地承包合同，黨的十五屆三中全會提出，以家庭承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的經(jīng)營制度，必須長期堅(jiān)持，要抓緊制定確保農(nóng)村土地承包關(guān)系長期穩(wěn)定的法律法規(guī)。這個(gè)問題在制定合同法的過程中，許多常委委員都提出過要在合同法中作專章規(guī)定。但是由于農(nóng)村土地承包合同涉及的問題很多，不僅有合同方面的問題，還有物權(quán)方面的問題，需要制定專門的法律來更好地解決農(nóng)村土地承包中的問題。所以在合同法分則中沒有將土地承包合同列名規(guī)定。那么，對于農(nóng)村土地承包合同中遇到了問題怎么辦？按照合同法的規(guī)定，可以適用合同法總則的有關(guān)規(guī)定。就是說，所有無名合同，在簽訂、履行或遇到合同糾紛時(shí)都可以適用總則的規(guī)定；

2、可以類推適用。有些無名合同，如旅游合同、儲蓄合同、電信合同、教育合同、合伙合同等，雖然沒有在本法分則中列名規(guī)定，除了可以適用本法的總則以外，也可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。這項(xiàng)規(guī)定有些像刑法原來規(guī)定的“類推適用”，就是說，當(dāng)事人在簽訂、履行合同或者因?yàn)楹贤l(fā)生糾紛時(shí)，可以找與其合同最相類似的分則中規(guī)定的合同，或者是雖然在分則中沒有規(guī)定，但在其他的法律里有規(guī)定的合同參照適用。

二、什么是合同承受

合同承受，是指合同關(guān)系一方當(dāng)事人經(jīng)對方當(dāng)事人同意后，與第三人訂立合同，將合同上的權(quán)利和義務(wù)全部或者部分地轉(zhuǎn)移給該第三人，由其在移轉(zhuǎn)范圍內(nèi)承受自己在合同上的地位，享受合同權(quán)利并負(fù)擔(dān)合同義務(wù)。合同承受由《合同法》第88條規(guī)定。

合同承受一般是基于當(dāng)事人與他人的合同而發(fā)生，有時(shí)也可以基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生。例如，我國《合同法》第229條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力?！睋?jù)此可知，當(dāng)買賣租賃物時(shí)，基于“買賣不破租賃”的原則，買受人除可取得物的所有權(quán)外，還取得在租賃物上原已存在的租賃合同關(guān)系的出租人的法律地位，此種合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)并非基于當(dāng)事人的意志，而是基于法律的直接規(guī)定，因而屬于法定移轉(zhuǎn)。

由于合同承受既轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，又轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，因而被移轉(zhuǎn)的合同只能是雙務(wù)合同，單務(wù)合同只能發(fā)生特定承受，即債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)，不能產(chǎn)生概括承受。

根據(jù)《合同法》第88條的規(guī)定，合同承受必須經(jīng)對方當(dāng)事人的同意才能生效。這是因?yàn)楹贤惺懿粌H包括合同權(quán)利的移轉(zhuǎn)，還包括合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)。所以合同一方通過合同承受對合同權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行概括移轉(zhuǎn)時(shí)，必須取得對方的同意。在取得對方當(dāng)事人同意后，合同承受生效，從而使承受人完全取代出讓人的法律地位，成為合同關(guān)系的當(dāng)事人，出讓人脫離合同關(guān)系。其后，如果承受人不履行合同義務(wù)，也不能再訴原當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任。另外，由于合同承受是一種無因行為，因而承受人得對抗出讓人的事由，不得用以對抗對方當(dāng)事人。

《最高人民法院關(guān)于適用[中華人民共和國合同法]若干問題的解釋》第29條規(guī)定：“合同當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對方就該合同權(quán)利義務(wù)提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人”。