一、轉(zhuǎn)包的構(gòu)成要件有哪些

構(gòu)成轉(zhuǎn)包必須具有以下兩個(gè)要件：

1、轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人必須是兩個(gè)沒有隸屬關(guān)系的獨(dú)立法人或其他組織或個(gè)人。如前文所述所謂轉(zhuǎn)包是承包人將其承包建設(shè)工程直接或變相轉(zhuǎn)讓給第三人，也就是說轉(zhuǎn)承包人對(duì)于轉(zhuǎn)包人來說必須是第三人而不能是轉(zhuǎn)包人的分公司或內(nèi)部機(jī)構(gòu)；筆者認(rèn)為，承包人將其承包的建設(shè)工程“轉(zhuǎn)給”其分公司或內(nèi)部機(jī)構(gòu)的行為，屬于承包人的內(nèi)部分工即經(jīng)營(yíng)策略的范疇。

2、承包人必須將全部建設(shè)工程任務(wù)轉(zhuǎn)給第三人。承包人必須是將其承包的全部建設(shè)工程任務(wù)直接或變相轉(zhuǎn)讓給第三人才構(gòu)成轉(zhuǎn)包，而不是將其承包的全部建設(shè)工程任務(wù)中的分部分項(xiàng)工程或某一部分轉(zhuǎn)讓給第三人，承包人只是將其承包的全部建設(shè)工程任務(wù)中的分部分項(xiàng)或某一部分轉(zhuǎn)讓給第三人，應(yīng)構(gòu)成分包或非法分包而不是轉(zhuǎn)包。

二、轉(zhuǎn)包和掛靠如何區(qū)分

轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給第三人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給第三人承包的行為?！皰炜俊笔侵冈试S一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè)，相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)或自然人為掛靠人。轉(zhuǎn)包與掛靠作為建設(shè)工程合同中兩種常見的行為，有哪些聯(lián)系和區(qū)別呢？

轉(zhuǎn)包和掛靠聯(lián)系有：

1、一般都是有相應(yīng)承包資質(zhì)的建筑企業(yè)轉(zhuǎn)包或者被掛靠給沒有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)或個(gè)人；

2、一般都是通過收取相應(yīng)的管理費(fèi)取得非法所得；

3、兩種形式都是法律不允許的。

轉(zhuǎn)包和掛靠的區(qū)別：

1、取得承包權(quán)的時(shí)間不同，轉(zhuǎn)包一般都是取得承包權(quán)以后產(chǎn)生的行為，而掛靠往往在爭(zhēng)取承包權(quán)時(shí)就有了明顯的行為（即在招投標(biāo)過程中或者在和建設(shè)單位談項(xiàng)目時(shí)）；

2、施工現(xiàn)場(chǎng)的人員構(gòu)成有不同，一般轉(zhuǎn)包者會(huì)派駐少量管理人員參與施工管理，而掛靠幾乎所有的管理和技術(shù)人員都是其他單位人員；

3、承包的工程范圍不同，往往轉(zhuǎn)包可能時(shí)全部工程轉(zhuǎn)包或者肢解后分包，而掛靠一般都是去承包所有工程。