一、什么是新債清償

新債清償是傳統(tǒng)債法理論中的一項(xiàng)重要內(nèi)容。所謂新債清償，亦稱間接給付或新債抵舊或?yàn)榍鍍斨o付，是指債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)商一致，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)新的債務(wù)以履行原有的債務(wù)，在新債務(wù)未履行之前，舊債務(wù)并不消滅，當(dāng)新債務(wù)履行后，舊債務(wù)同時(shí)消滅。

由于我國法律對新債清償未作出明確規(guī)定，造成司法實(shí)踐對此類問題的理解處理認(rèn)識不一，裁判各異。

二、新債清償?shù)某闪⒁心男?/strong>

我們認(rèn)為，成立新債清償必須具備以下法律要件：

（1）須有原債務(wù)存在。新債清償系以清償舊債務(wù)為目的而負(fù)擔(dān)新債務(wù)。因而新債清償是有因行為，只有舊債務(wù)存在，才能有效成立新債清償。

（2）須債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)商一致。新債清償系合同行為，須由債權(quán)人與債務(wù)人訂立契約，始能成立。如第三人與債權(quán)人訂立新債清償合同，自愿承擔(dān)原債務(wù)人的債務(wù)，在新債務(wù)與舊債務(wù)內(nèi)容同一時(shí)，成立債務(wù)轉(zhuǎn)移；在第三人承擔(dān)的新債務(wù)與舊債務(wù)異其要素時(shí)，成立新債清償。

（3）須新債務(wù)與舊債務(wù)之內(nèi)容必須異其要素。新債務(wù)之給付內(nèi)容、種類必須合法確定而且可能履行，且給付之要素必須與原債務(wù)不同。司法實(shí)踐中最為典型的就是債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)商以物品或勞務(wù)抵還金錢債務(wù)。

由此看來，新債清償?shù)谋举|(zhì)特征是在新債務(wù)履行以前，新舊債務(wù)并存。新債清償之效力，如新債務(wù)不履行，舊債務(wù)不消滅；新債務(wù)履行，則舊債務(wù)歸于消滅。即在新債務(wù)履行以前，新舊債務(wù)并存，在一般情況下債權(quán)人不能擇一請求，而必須先就新債務(wù)請求履行。倘新債務(wù)不能履行，或無效或撤銷時(shí)，始能就舊債務(wù)請求。但在新債清償合同系第三人與債權(quán)人訂立時(shí)，債權(quán)人是行使舊債權(quán)還是行使新債權(quán)，不受限制。