一、保證合同的附從性是指什么
保證合同是依附于主債權合同而存在的,隨主合同消滅而消滅,其附從性具體表現(xiàn)在:
首先,在成立上保證以主合同的成立為前提。
其次,受目的所限,保證債務的強度和范圍不得強于或大于主合同債務,如有超過應縮減至主合同債務的程度。如,約定保證債務的利息高于主合同債務的利息的,應縮減至主合同債務的利息;約定主合同債務人僅就其重大過失負責的,保證人也就只就其重大過失負責;約定免除債務人部分債務的,保證人的債務也相應降低;約定主債務為附條件的,只成立附條件的保證。
再次,移轉(zhuǎn)上的附從性,債權人依法將主債權轉(zhuǎn)讓給第三人的,保證人在原保證范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉(zhuǎn)讓的,保證人不再承擔保證責任。
最后,變更消滅之附從性。所謂變更,非指主債務范圍之變更,而是主債務性質(zhì)之變更。前者即如主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容變更,保證債務原則上不隨之變更,除非是如減輕主債務人的責任,否則需經(jīng)保證人書面同意方繼續(xù)承擔保證責任;后者指主債務體態(tài)之變更,如主債務變?yōu)閾p害賠償債務時,保證債務也變?yōu)閾p害賠償債務之保證,例如花月梧向戲院保證名角西門吹吹于某日前往獻藝,而后西門毀約,花月技窮而無代西門履行之能力,故此時主債務轉(zhuǎn)化為損害賠償之金錢債務,花月之保證債務亦隨之變更。對此擔保法解釋13條予以了肯定。
二、保證合同債務是獨立之債嗎
保證債務雖附從于主債務,但并非主債務之一部分,而是一個獨立的債務,因此在附從范圍內(nèi)其強度和范圍可以不同于主債務。例如,可以就無條件之主債務成立附條件之保證;關于保證合同發(fā)生的抗辯權(先訴抗辯權),保證人可以單獨行使;保證人死亡,繼承人原則上需繼承該保證債務等。
另需要指出,在國家貿(mào)易中運用的“不可撤消保函”、“見索即付的保函”等,則純粹為獨立于主債務的保證合同,不因主合同無效、被撤消受到影響,稱為“獨立保證”。但在我國司法實踐,是嚴格區(qū)分國內(nèi)和國家兩種情況的,對于國內(nèi)企業(yè)、銀行之間約定的獨立保證,均采取否定態(tài)度。