一、建筑合同風險有哪些
從施工合同的招標及最終履行過程來看,承包方風險呈現(xiàn)順次遞延、逐漸增加和最終顯現(xiàn)的特征。
在施工合同訂立階段,主要是要約風險。訂立施工合同需要經(jīng)過要約邀請、要約和承諾階段。發(fā)包方利用承包商急于中標的心理,可能通過編制招標文件、對信息的高度壟斷,以及主導訂約過程,簽訂有利于自己一方的合同。承包方在急于中標的情況下,通常主動或被迫承認發(fā)包方所有要求,放棄自身的一些重要權(quán)力。另外,承包方的工作失誤也不同程度地增加風險。
發(fā)包方不具備主體資格。就是說發(fā)包方?jīng)]有依法成立,這種情況不多見,但并沒有完全消失。虛假項目法人沒有獨立的項目運作資金和相應(yīng)管理能力,甚至是為了規(guī)避可能承擔的責任而設(shè)立,實際上也不具有獨立承擔民事責任的法人資格。承擔這類項目法人的施工項目,可能隨時被強令停工,甚至承包方的工程款都難以收回。即便通過訴訟,受到損害的權(quán)利也難以救濟。
從項目本身來看,項目可能存在未正式列入國家、部門或地方的年度固定資產(chǎn)投資計劃,建設(shè)用地的征用工作沒有完成,施工需要的圖紙及技術(shù)資料不能滿足施工需要等情況。承擔這樣的工程不但面臨停止施工的危險,嚴重的還要強制拆除已經(jīng)施工的部位。承包方還可能遇到費用不能結(jié)回的風險。
上述風險應(yīng)當說是淺層的,較容易辨識和防范,但是許多承包方的確疏于相關(guān)情況的核實調(diào)查工作,盲目投標,給后續(xù)的施工生產(chǎn)埋下極大的風險。
二、建筑合同風險包含什么內(nèi)容
招標文件是反映發(fā)包方意圖和要求的要約邀請,以此傳達出對未來投標者提出要約的條件、要求和限制。分析起來看,其中可能有如下風險:
1、違法要求。如要求承包方進行墊資施工,或者變相要求墊資施工,對主體工程肢解招標、指定分包等。
2、顯失公平的要求。如提前工期獎勵很小,而延誤工期則處以高額罰金等。
3、故意隱瞞對承包方提出要約有重大影響的細節(jié)問題,使承包方產(chǎn)生誤解。資金、地質(zhì)情況,項目所在地的自然環(huán)境狀況等。
4、對中標后產(chǎn)生法律后果的重要問題。如一些發(fā)包方要求承包方提供低價中標保證金,直到施工驗收完畢才可提取等。
5、在合同簽署階段,大量風險來自投標文件。該階段主要是以合同的形式將承包方的承諾進行確認;另一些則是由于承包方的過失或屈服于發(fā)包方的壓力等原因新增的風險。
發(fā)包方應(yīng)高度重視合同談判、合同文本起草、風險轉(zhuǎn)移。一是發(fā)包方不采用建設(shè)部的示范文本,而是選用其它文本或采用自己撰寫的文本。即使選用示范文本,也對文本進行節(jié)選,刪除發(fā)包方承擔相關(guān)義務(wù)方面的條款內(nèi)容,或者在簽署合同時,對相關(guān)重要的內(nèi)容不進行填寫,不進行明確,以確保己方的利益,為以后對合同進行有利自己的解釋做好準備。例如,在某一污水處理項目上,發(fā)包方只使用專用條款,而不使用通用條款,不但使承包方的權(quán)利無從保障,專用條款也成了無源之水。許多對發(fā)包方有約束的內(nèi)容也不進行填寫,合同對發(fā)包方無足夠的約束力。
