一、不可撤銷擔(dān)保合同的效力被承認(rèn)嗎

（一）從理論上講，從屬性擔(dān)保的最大特征是擔(dān)保合同從屬于主合同，擔(dān)保人與債權(quán)人之間的基本權(quán)利義務(wù)受制于擔(dān)保與主債權(quán)之間的從屬性，而基于此屬性，各國法律對保證人均有不同程度的保護，除了規(guī)定保證人可以享有主債務(wù)人根據(jù)主合同對債權(quán)人享有的一切抗辯外，還賦予保證人一些特別的權(quán)利，從而使債權(quán)人利益實現(xiàn)的難度加大，而且容易使其卷入復(fù)雜的訴訟中。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，傳統(tǒng)的擔(dān)保越來越不適應(yīng)新的需要，因為，“保證擔(dān)保不是一種特別安全的擔(dān)保形式，在很多情況下保證人對其承諾的保證書下解除責(zé)任”。因此，允許雙方當(dāng)事人在合同中設(shè)定一些條款，限制與排除法律對保證人的保護性規(guī)定，以達(dá)到擺脫擔(dān)保合同從屬性的結(jié)果，既是對債權(quán)加強保護的一種手段，也是對雙方當(dāng)事人平等地保障的一種措施，符合經(jīng)濟發(fā)展和維護交易安全的需要，也符合法律的公平與正義原則。

（二）從現(xiàn)行立法上看，不可撤銷擔(dān)保合同條款的效力與主債務(wù)分離符合我國《擔(dān)保法》第5條的規(guī)定，即主合同無效，擔(dān)保合同另有約定的，從其約定。這里的約定顯然是針對擔(dān)保合同與主合同之間的關(guān)系而言的，而不是對擔(dān)保合同效力的約定。我國《對外擔(dān)保管理辦法》第7條第2款的規(guī)定也與此一致。可見，我國擔(dān)保法對獨立擔(dān)保的存在提供了合法性的空間。最高法院的法官在《擔(dān)保法》的司法解釋中也講到：“擔(dān)保法是承認(rèn)獨立擔(dān)保的法律地λ。獨立保證是適應(yīng)國際商業(yè)界和金融界的商業(yè)實踐和國際慣例而產(chǎn)生的一種新類型的擔(dān)保方式?！?/p>

（三）承認(rèn)不可撤銷擔(dān)保合同條款效力符合意思自治原則。私法自治是民法的一項基本原則，不可撤銷擔(dān)保合同條款效力的認(rèn)定也應(yīng)堅持當(dāng)事人意思自治原則。因為擔(dān)保法上的權(quán)利是一項私法權(quán)利，除非法律另有強制性規(guī)定或出于公共利益的考慮，法院不應(yīng)對當(dāng)事人的訂約自由加以限制。當(dāng)事人意思自治表現(xiàn)在獨立擔(dān)保中，就是保證人通過不可撤銷擔(dān)保合同條款的約定放棄了法律賦予其的抗辯權(quán)，只要不違反法律的強制性規(guī)定，其效力是沒有問題的。

（四）內(nèi)外統(tǒng)一符合社會主義市場經(jīng)濟法律體系的要求，有利于與國際接軌。對內(nèi)外對采用兩套法制是計劃經(jīng)濟遺留的弊端，如今我國已加入WTO，國內(nèi)經(jīng)濟的一體化，全球化，要求法律的統(tǒng)一。獨立擔(dān)保制度的產(chǎn)生源于債權(quán)人想得到更為妥善的擔(dān)保而不愿介入基礎(chǔ)交易之中，這一要求不僅是國際，在國內(nèi)經(jīng)濟活動中也是存在的。此外，否認(rèn)國內(nèi)獨立擔(dān)保的理由是獨立擔(dān)保易發(fā)生欺詐和濫用權(quán)利的弊端，然而這種風(fēng)險在國際經(jīng)濟活動中并不比國內(nèi)少，而且國內(nèi)法院對國際間欺詐和權(quán)利濫用更難阻止，國內(nèi)在這方面的風(fēng)險相對而言還要小些，法院干預(yù)力度可能更大些。因此，以此作為內(nèi)外有別做法的理由顯然不能成立。法律統(tǒng)一是社會主義市場經(jīng)濟的內(nèi)在要求，盡管獨立擔(dān)保制度存在一些弊端，但可以通過采取相應(yīng)的措施加以完善，而不能因噎廢食。

二、不可撤銷擔(dān)保合同條款效力如何認(rèn)定

前面已經(jīng)講過，“無條件與不可撤銷”是獨立擔(dān)保合同的一種表述。然而，隨著獨立擔(dān)保合同形式上的演變，現(xiàn)在越來越多的著作和實際使用的擔(dān)保文書中，已極少使用“無條件”這個對擔(dān)保性質(zhì)易于引起爭議的含糊字樣。此外，在實踐中，一些不可撤銷擔(dān)保合同，保證人雖然放棄了與主債務(wù)有關(guān)的抗辯權(quán)，但其效力?有擺脫主債務(wù)效力的影響，仍然屬于從屬性擔(dān)保。也就是說，不可撤銷不是獨立擔(dān)保的特有屬性。因此，對不可撤銷擔(dān)保合同條款效力認(rèn)定時，應(yīng)當(dāng)注意考察合同內(nèi)容，從而明確擔(dān)保的性質(zhì)。同時，不可撤銷擔(dān)保合同條款往往是債權(quán)銀行一方提供的格式條款，在對其效力進行認(rèn)定時，還應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第三十九、第四十條、第四十一條的有關(guān)規(guī)定進行處理。