一、合同限制條款的效力有哪些

金融資產(chǎn)管理公司在與受讓人簽訂不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，常常約定有禁止向國有銀行、各級人民政府、國家機構(gòu)追償?shù)纫笫茏屓朔艞壊糠謾?quán)利條款。對于這類條款的效力，審判實踐見解不一。有觀點認為，該約定不僅排除了受讓人根據(jù)法律規(guī)定追究應當承擔民事責任的部分主體的訴訟權(quán)利，而且排除了國家機關(guān)和原國有商業(yè)銀行依法必須承擔的出資責任、清算責任等，應當認定無效。也有觀點認為，此種約定僅能約束金融資產(chǎn)管理公司與受讓人，受讓人即便違反該約定向有關(guān)國家機關(guān)或原國有商業(yè)銀行提起訴訟的，僅構(gòu)成對金融資產(chǎn)管理公司的違約，相關(guān)主體無權(quán)以此抗辯。

我們認為，此類約定不僅符合金融不良債權(quán)剝離政策的目的初衷，而且在法律性質(zhì)上亦可被視為“利他合同”或“為第三人的合同”。合同法第六十四條規(guī)定：“當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權(quán)人承擔違約責任?！彪m然就該條款是否明確賦予第三人對債務人的履行請求權(quán)，我國學界尚存爭論；但從體系解釋、法意解釋、比較法解釋以及目的解釋的視角觀之，將其解釋為賦予了第三人直接針對債務人的請求權(quán)更為妥當。據(jù)此，上述限制追償條款實際賦予了受讓人針對特定主體的不作為義務，第三人基于對不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的信賴，應當有權(quán)以此抗辯受讓人對其追償債務的請求權(quán)。因此，《紀要》明確規(guī)定人民法院應當認定此類限制條款有效。這也為人民法院有權(quán)審查受讓人的權(quán)利范圍確定了理論基礎。

二、關(guān)于擔保約定的效力有哪些

不良債權(quán)的保證擔保合同中通常訂有類似“主合同變更需經(jīng)擔保人同意，未經(jīng)保證人書面同意的免除保證責任”的約定，在金融資產(chǎn)管理公司等債權(quán)人向擔保人主張承擔擔保責任時，擔保人通常以擔保法第二十二條和第二十四條之規(guī)定以及合同約定提出免責的抗辯。在最高法院法發(fā)[2005]62號《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知》第二條明確做出“國有商業(yè)銀行（包括國有控股銀行）向金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓不良貸款，或者金融資產(chǎn)管理公司收購、處置不良貸款的，擔保債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，無須征得擔保人的同意，擔保人仍應在原擔保范圍內(nèi)對受讓人繼續(xù)承擔擔保責任。擔保合同中關(guān)于合同變更需經(jīng)擔保人同意的約定，對債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)沒有約束力”的規(guī)定后，仍有觀點認為該規(guī)定與擔保法上述條文相沖突。

我們認為，保證人之所以自愿為債務人擔保，主要源于其對債務人的財產(chǎn)狀況及其履約能力的信任，而不是對債權(quán)人為何人的關(guān)注。也正因為如此，最高法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十條采用“責任不加重說”而規(guī)定主合同變更“未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任”。事實表明，無論是債權(quán)剝離合同還是債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，其變更的結(jié)果通常是減輕擔保人的債務負擔，最高法院法發(fā)[2005]62號《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知》第二條繼續(xù)遵循《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十條的規(guī)定精神。鑒于實務中仍有不同觀點，為維持司法政策的一致性，《紀要》對此再次重申：“國有銀行向金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓不良債權(quán)，或者金融資產(chǎn)管理公司收購、處置不良債權(quán)的，擔保債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，無須征得擔保人的同意，擔保人仍應在原擔保范圍內(nèi)對受讓人繼續(xù)承擔擔保責任。擔保合同中關(guān)于合同變更需經(jīng)擔保人同意的約定，對債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)沒有約束力?！?/p>