一、行使代位權(quán)應(yīng)注意什么

1、 債權(quán)人必須以自己的名義行使代位權(quán)。債權(quán)人是行使代位權(quán)的主體，債權(quán)人行使代位權(quán)必須以自己的名義進(jìn)行。意為，債權(quán)人行使代位權(quán)不是幫債務(wù)人向次債務(wù)人討債，而是自己作為債權(quán)人，以自己的名義來行使代位權(quán)。

2、 代位權(quán)應(yīng)通過訴訟形式行使。當(dāng)然，債權(quán)人以非訴訟形式直接向次債務(wù)人行使代位權(quán)，次債務(wù)人同意直接向債權(quán)人清償，并由此而了結(jié)其與債務(wù)人之間債務(wù)關(guān)系的，也應(yīng)當(dāng)允許；但是如次債務(wù)人不同意直接清償，由此發(fā)生糾紛的，則必須通過訴訟解決。

3、 代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。本案甲公司僅能就乙公司拖欠的30萬元貨款向丙公司主張代位權(quán)。

4、 次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯權(quán)可以向債權(quán)人主張。

二、代位權(quán)與代位申請執(zhí)行的區(qū)別

代位申請執(zhí)行，也稱為代位執(zhí)行，是指在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人不能履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院根據(jù)申請執(zhí)行人的申請，通知對被執(zhí)行人負(fù)有債務(wù)的第三人，直接向申請執(zhí)行人履行債務(wù)的一種制度。由于在我國《民事訴訟法》強(qiáng)制執(zhí)行程序中，沒有規(guī)定當(dāng)債務(wù)人不能清償債務(wù)時，其享有的對第三人的權(quán)利能否成為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的。因此，1992年最高人民法院于《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第300條中規(guī)定：被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可依申請執(zhí)行人的申請，通知該第三人向申請執(zhí)行人履行債務(wù)。該第三人對債務(wù)沒有異議但又在通知指定的期限內(nèi)不履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行。這一條規(guī)定就是學(xué)者所說的代位申請執(zhí)行。

傳統(tǒng)的代位權(quán)制度與代位申請執(zhí)行是有差別的，兩者之間的區(qū)別為：

第一， 性質(zhì)上不同。代位權(quán)是法定的債權(quán)的權(quán)能，是債的保全方法之一。債權(quán)人以訴訟的方式行使代位權(quán)就產(chǎn)生了代位訴訟，代位訴訟與是直接訴訟的對稱 。代位申請執(zhí)行是一種強(qiáng)制執(zhí)行手段，它并非法定債權(quán)的權(quán)能，也不是債的保全方法。不僅直接訴訟獲得勝訴判決后，債權(quán)人可以申請執(zhí)行債務(wù)人對第三債務(wù)人已到期的債權(quán)。即便在代位訴訟獲得勝訴判決后，如果第三債務(wù)人（被執(zhí)行人）不能清償債務(wù)時，債務(wù)代位權(quán)人還可以申請執(zhí)行第三債務(wù)人對第四債務(wù)人的到期債權(quán)。

第二， 代位權(quán)的客體范圍廣于代位申請執(zhí)行的客體范圍。一般而言，代位權(quán)的客體為債務(wù)人對第三人的權(quán)利，但非財產(chǎn)權(quán)利、主要在于保護(hù)權(quán)利人無形利益的財產(chǎn)權(quán)、禁止扣押的權(quán)利及不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利除外?！逗贤ā返?3條第1款亦規(guī)定專屬于債務(wù)人的債權(quán)不得代位。具體而言，代位權(quán)的客體為：

（1）純粹的財產(chǎn)權(quán)，如合同債權(quán)、所有權(quán)、物上請求權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、基于無因管理或不當(dāng)?shù)美l(fā)生的財產(chǎn)返還或償還請求權(quán)、以財產(chǎn)利益為內(nèi)容的形成權(quán)、基于財產(chǎn)損害或債務(wù)不履行的損害賠償請求權(quán)、抵銷權(quán)、債務(wù)人享有的代位權(quán)與撤銷權(quán)等；

（2）主要以財產(chǎn)上利益為內(nèi)容的權(quán)利，包括以財產(chǎn)利益為目的的撤銷權(quán)，例如因重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫而發(fā)生的撤銷權(quán)與變更權(quán)。

而代位申請執(zhí)行的客體依據(jù)《若干意見》的規(guī)定僅為債務(wù)人對第三債務(wù)人的已到期債權(quán)。

第三，適用的條件不同。傳統(tǒng)代位權(quán)的適用條件為：

（1）債務(wù)人對第三人享有權(quán)利；

（2）債務(wù)人怠于行使其權(quán)利；

（3）債務(wù)人對債權(quán)人已陷于遲延；

（4）債權(quán)人的債權(quán)有不能實現(xiàn)的危險。

《合同法》第73條第1款規(guī)定的代位權(quán)的適用條件為：

（1）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)；

（2）對債權(quán)人造成了損害。

而代位申請執(zhí)行僅適用于：

（1）案件已審結(jié)，當(dāng)事人已經(jīng)取得發(fā)生了法律效力的、有具體給付內(nèi)容的判決書、調(diào)解書、公證機(jī)關(guān)出具的有執(zhí)行效力的債權(quán)文書、仲裁裁決等執(zhí)行根據(jù)，且當(dāng)事人已向法院提出執(zhí)行申請，即進(jìn)入了強(qiáng)制執(zhí)行程序；

（2）被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，無論其是否怠于行使其對第三債務(wù)人的債權(quán)；

（3）被執(zhí)行人（債務(wù)人）對第三債務(wù)人享有已經(jīng)到期的債權(quán)；

（4）第三債務(wù)人對債務(wù)沒有異議但又在指定的期限內(nèi)不履行。

第四，效果不同。代位權(quán)行使后即代位訴訟獲得勝訴判決后，第三債務(wù)人應(yīng)該向債務(wù)人清償債務(wù)，并且該第三人所交付的財產(chǎn)應(yīng)作為債務(wù)人的總財產(chǎn)，向全體債權(quán)人清償。代位的債權(quán)人并不能因此而獲得優(yōu)先受償權(quán)。